私法（總第13卷）

內(nèi)容概要

私法和公法的劃分，是大陸法系區(qū)別于英美法系的重要特征之一。作為公法的對(duì)稱，私法是市民社會(huì)的基本法，它調(diào)整市民社會(huì)中一切私人性質(zhì)的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，在一國法律體系中居于重要的基礎(chǔ)性地位。通過物權(quán)界定資源歸屬，通過契約實(shí)現(xiàn)資源流動(dòng)，通過侵權(quán)責(zé)任救濟(jì)受到損害的社會(huì)關(guān)系，通過親屬和繼承給個(gè)人以家庭的溫情與扶助，這些形成了大陸法國家對(duì)社會(huì)進(jìn)行治理的基本模式。這種通過私法來實(shí)現(xiàn)社會(huì)治理的模式，可以有效地將國家權(quán)力排除在私人生活之外，實(shí)行私人生活的非政治化和非意識(shí)形態(tài)化，從而實(shí)現(xiàn)私人生活的自由、平等與博愛，這是對(duì)人的一種終極關(guān)懷。    私法在大陸法國家法律體系中具有核心地位，也決定了私法制度、私法理論與私法文化的研究在大陸法國家的法學(xué)研究中占有舉足輕重的地位。眾所周知，在我國，由于歷史文化方面的原因，私法一直沒有得到很好的發(fā)展。清末改制后引進(jìn)歐陸民法，形成了大陸法傳統(tǒng)。但其后民國法統(tǒng)被廢除，轉(zhuǎn)而實(shí)行高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，根本談不上有什么真正意義上的“私法”，甚至對(duì)“私人”性質(zhì)的東西都畏如蛇蝎?！端椒ā返膭?chuàng)辦，彌補(bǔ)了中國沒有以“私法”命名刊物的缺憾，倡導(dǎo)了一種“私的”精神和理念，也為國際民商法苑增添了一道中國的風(fēng)景線。

書籍目錄

[專題研究：民法法典化]　物權(quán)法草案“違憲”了嗎？——質(zhì)疑鞏獻(xiàn)田教授的《公開信》[論文]　旅游合同研究——理論與實(shí)務(wù)的雙重視角　嚴(yán)格責(zé)任與無過錯(cuò)責(zé)任之源流初探　私法自治視野下的民法違法性問題研究[評(píng)論]　知識(shí)產(chǎn)權(quán)史：1545-1787年　私法判決的形式與實(shí)質(zhì)[編后記]　法律是一種職業(yè)

章節(jié)摘錄

物權(quán)法草案“違憲”了嗎？二、物權(quán)法草案是否違反了《憲法》第12條？1982年《憲法》第12條分兩款規(guī)定：“社會(huì)主義的公共財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。”“國家保護(hù)社會(huì)主義的公共財(cái)產(chǎn)。禁止任何組織或者個(gè)人用任何手段侵占或者破壞國家的和集體的財(cái)產(chǎn)?！膘柦淌趶男问缴嫌懻撐餀?quán)法草案違憲問題，主要針對(duì)的是憲法第12條第1款關(guān)于“社會(huì)主義的公共財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯”的原則表述。顯然，這里的“公共財(cái)產(chǎn)”應(yīng)該包括“國家財(cái)產(chǎn)”和“勞動(dòng)群眾集體組織的財(cái)產(chǎn)”兩類。它不僅為此條第2款表述的內(nèi)容所印證，也因?yàn)樯a(chǎn)資料的社會(huì)主義公有制在我國本來就包括了全民所有制和勞動(dòng)群眾集體所有制這兩種主要表現(xiàn)形式。（303對(duì)應(yīng)《憲法》這一規(guī)定，1986年《民法通則》有兩條相應(yīng)的規(guī)范，即鞏教授所談到的第73條關(guān)于“國家財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定和他所沒有談到的第74條關(guān)于“勞動(dòng)群眾集體組織的財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。同時(shí)需要說明的是，《民法通則》雖然在法理層面和民事法律體系中處于較高的位階，但它在民事立法形式上與1999年《合同法》以及正在制定的物權(quán)法卻屬于同一位階，同樣是屬于“民事基本法”范疇。因此，如果按照鞏教授的思路進(jìn)行更加嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋磉_(dá)與分析，那么至少有兩個(gè)問題值得引起注意：第一個(gè)問題是，通過制定物權(quán)法來對(duì)《民法通則》相關(guān)規(guī)定進(jìn)行廢除或者修改，只是民事基本法立法中全國人民代表大會(huì)所進(jìn)行正常的立法工作（立、改或廢），如果不考慮修改后的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，單從形式上來說是不存在是否“違憲”問題的；第二個(gè)問題是，如果考察《民法通則》是如何對(duì)《憲法》第12條加以延續(xù)和貫徹的，那么就需要同時(shí)區(qū)分“公共財(cái)產(chǎn)”與“國家財(cái)產(chǎn)”的概念，并需要同時(shí)考察《民法通則》第74條對(duì)《憲法》第12條是如何加以貫徹的。在這兩個(gè)問題上，鞏教授的敘述表現(xiàn)出了一些含混不清，也有意或者無意地回避了相關(guān)問題（如《民法通則》第74條）。當(dāng)然，這些，畢竟只是問題的枝蔓與細(xì)節(jié)，并不影響鞏教授按照他的觀點(diǎn)去直抒胸臆；但如果我們加以反向推理的話，卻可能會(huì)推導(dǎo)出一些影響到他的論證邏輯的命題——這一點(diǎn)下文會(huì)論及。

編輯推薦

《私法(第7輯·第1卷)(總第13卷)》倡導(dǎo)將私法作為一個(gè)整體的學(xué)問進(jìn)行整合性研究，特別重視法私法基本理論，是一個(gè)非常有創(chuàng)見、有理論品位的學(xué)術(shù)刊物。事實(shí)上，現(xiàn)在提交到全國人大常委會(huì)審議的民法草案出現(xiàn)了一些立法隨意性傾向，也是缺乏私法一般理論研究、特別是缺乏將私法作為一個(gè)整體進(jìn)行研究的結(jié)果。由于我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系的建立為民法典的制定尊定了基礎(chǔ)，我國司法實(shí)踐中已為民法典的制定工作積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，廣大民法學(xué)者也做了大量的理論準(zhǔn)備，因此頒行一部體系完整、內(nèi)容充實(shí)、符合中國國情的民法典，是完全可行的，并將為我國在21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)的騰飛、文化的昌明、國家的長治久安提供強(qiáng)有力的保障。我們有充分的理由相信，一部有中國特色的、先進(jìn)的、體系完整的民法典的問世在不遠(yuǎn)的將來，將成為現(xiàn)實(shí)。如果說19世紀(jì)初的法國民法典和20世紀(jì)初的德國民法典的問世，成為世界民法發(fā)展史上的重要成果，則21世紀(jì)初中國民法典的出臺(tái)，必將中民法發(fā)展史上留下光輝的篇章。

圖書封面

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    私法（總第13卷） PDF格式下載

---