法律邏輯的理論與實踐

前言

關(guān)于“法律邏輯”的討論，盡管學(xué)者們有著不同的理解和認識，但法律與邏輯的密切關(guān)系，以及邏輯在法律研究和法律適用中的重要作用、意義已為大家共識。司法的理論和實踐均證明法律的研究和法律的適用都需要邏輯。英國法學(xué)家麥考密克和奧地利法學(xué)家魏因貝格爾在他們合著的《制度法論》一書中指出：“法律科學(xué)的任務(wù)就是要通過了解法律行為和法律規(guī)范之間的規(guī)范——邏輯關(guān)系與它們作為社會現(xiàn)實（即作為實證法）之間的規(guī)范——邏輯關(guān)系來理解法律的充滿活力的性質(zhì)?！狈苫顒邮侨说睦硇运季S的體現(xiàn)。人的理性思維是指人類具有鑒別、判斷、評價事物和認識真理的能力。其表現(xiàn)過程是通過爭論和具有說服力并使用令人信服的證據(jù)來發(fā)現(xiàn)和闡釋真理，其根本標志在于思維的邏輯性。思維的邏輯性是指人的思維活動遵循邏輯規(guī)律，正確地運用概念，恰當(dāng)?shù)刈龀雠袛?，合乎邏輯地進行推理和論證。所以，法律活動中所體現(xiàn)的人的理性思維，就是思維的邏輯性。法律邏輯學(xué)作為邏輯學(xué)與法學(xué)交叉的學(xué)科，它將邏輯理論和邏輯方法充分運用到法學(xué)研究和司法實踐領(lǐng)域，具有極其重要的現(xiàn)實意義。司法工作是司法人員適用法律處理案件的一項實踐性極強的技術(shù)操作活動。它嚴肅而復(fù)雜，它首先要求司法人員要具有豐富的法律知識和實踐經(jīng)驗，同時還應(yīng)具有嚴密的邏輯思維能力。從這個角度講，實質(zhì)意義上的法律邏輯就是適用法律的邏輯，是司法人員將一般法律規(guī)則適用于待處理案件之中，論證司法判決的正當(dāng)性、合理性的技術(shù)工具或智力手段。因此，法律邏輯的研究應(yīng)遵從法律的規(guī)律、特征，并從法律思維的實際來研究和探討法律邏輯的相關(guān)理論問題。前不久，在我校召開的第十七屆全國法律邏輯學(xué)術(shù)討論會，出席會議的國內(nèi)外專家學(xué)者，與工作在司法戰(zhàn)線上的司法人員一起，就法律邏輯的理論和實踐的相關(guān)問題進行了學(xué)術(shù)研討，大家從不同的工作領(lǐng)域、不同的視角各抒己見，熱烈討論，提出了不少有現(xiàn)實意義的問題，收到了很好的效果。

內(nèi)容概要

　　《法律邏輯的理論與實踐》分為法律邏輯、法律推理、法律論證、法律邏輯與教學(xué)實踐以及法律邏輯與司法實踐五編，主要內(nèi)容包括：美國實用主義哲學(xué)視野下的法律和邏輯，法律適用中的形式法律推理研究，法律論證中的積極理由和消極理由，法學(xué)院校邏輯通識教育必須關(guān)注的幾個問題，個案裁判規(guī)范之構(gòu)建是司法裁決證立的關(guān)鍵等?！斗蛇壿嫷睦碚撆c實踐》的出版對法律邏輯的研討和推動這一學(xué)術(shù)活動的深入展開是有助益的。

書籍目錄

第一編法律邏輯法律邏輯研究回顧與展望法律邏輯與法庭科學(xué)學(xué)科群美國實用主義哲學(xué)視野下的法律和邏輯法律邏輯視閾下的"禁止"和"允許"法律邏輯和科學(xué)邏輯的交融——鑒定結(jié)論證據(jù)能力和證明力分析法律邏輯中的蘊涵是相關(guān)蘊涵論證實踐中的法律邏輯第二編法律推理中國法律推理研究現(xiàn)狀與展望淺談大陸法系國家演繹式三段論法律推理論司法審判中的法律推理法律適用中的形式法律推理研究法律推理研究的新緯度——法律推理的語用轉(zhuǎn)向探析論法律推理的可廢止性第三編法律論證法律論證研究回顧及述評談?wù)勗V訟論證的幾個問題法律論證中的積極理由和消極理由法律視野中的缺省論證第四編法律邏輯與教學(xué)實踐加強法律邏輯教學(xué)培養(yǎng)法律思維與實踐能力法學(xué)院校邏輯通識教育必須關(guān)注的幾個問題法律邏輯教學(xué)與通識教育四個能力的養(yǎng)成快樂邏輯趣味"智"造——愉快教學(xué)在法律邏輯學(xué)課程中的運用初探法律思維訓(xùn)練應(yīng)強化批判性思維教育簡述法學(xué)教學(xué)中的法律思維訓(xùn)練第五編法律邏輯與司法實踐論法官在法律規(guī)范沖突中的選擇適用權(quán)許霆案的邏輯考問個案裁判規(guī)范之構(gòu)建是司法裁決證立的關(guān)鍵刑事證據(jù)收集的邏輯進程司法鑒定工作中鑒定人邏輯推理合理性的評斷標準律師辯護中的邏輯問題淺論新律師法實施后的公訴邏輯法律解釋中的邏輯要素論靈感思維與刑事偵查邏輯理論和方法在刑偵工作中的應(yīng)用論職務(wù)犯罪偵查邏輯思維系統(tǒng)工程法律類型理論和類推方式研究——以考夫曼類型理論為起點的認識論探究我國當(dāng)前人身傷害司法鑒定相關(guān)問題研究——兼論保辜制度的法律邏輯意義證據(jù)理論與法律認識論前沿后記

章節(jié)摘錄

美國大法官霍姆斯早在19世紀末就揭示了上述觀念——把法律原則視如畢達哥拉斯定理那樣不可改變的觀念是荒謬的。他指出，其一，對案件進行裁決時要遵守制定法與判例法的規(guī)則，要以這些規(guī)則作為裁判的前提或依據(jù)，但普通法制定的規(guī)則并不是不證自明的，不是從權(quán)威那兒理所當(dāng)然地拿來的，是存在爭議的也是可爭議的，對這些規(guī)則進行普通法意義上的有目的的推理與決斷是必不可少的；其二，“對時代需要的感知，流行的道德和政治理論，對公共政策的直覺，不管你承認與否，甚至法官和他的同胞所共有的偏見對人們決定是否遵守規(guī)則所起的作用都遠遠大于三段論。”②正是在這個意義上，霍姆斯在《普通法》開篇說道：“法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗。法律包含了一個民族許多世紀的發(fā)展歷史，它不能被當(dāng)作由公理和推論組成的數(shù)學(xué)書?！雹刍裟匪乖谶@里要告知世人的是，包括普通法規(guī)則在內(nèi)的法律是流動變化的，司法判決的最終走向不但取決于法官從前提導(dǎo)出結(jié)論的推論，更重要的是取決于法官對包括普通法的規(guī)則在內(nèi)的裁判前提的建構(gòu)與確立。美國聯(lián)邦最高法院大法官卡多佐在1921年出版的《司法過程的性質(zhì)》一書中，進一步指出了法典和制定法存在的不確定性問題——法典和制定法有需要澄清的疑問與含混、有需要填補的空白、有需要淡化的難點與錯誤。他進而指出，法官們不是沉默無語的，也不是無能為力的，他們有資格而且應(yīng)該是有所建樹的，他們應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這樣的職責(zé)：在司法過程中不但要發(fā)現(xiàn)法律而且要創(chuàng)造法律——澄清法律的疑義、平衡法律的沖突、填補法律的漏洞。

后記

一案：三探險家A、B、C在沙漠中偶遇。A與C有世仇，決定借機謀殺C，便偷偷在C的水壺里下了劇毒。B也想殺害C，但他不知道A已有行動，趁C沒留神，B在C的水壺底下鑿了一個洞。不一會里面的水就漏光了。因缺水，當(dāng)晚C就死在離營地只有1英里的沙漠里。誰是兇手？A是兇手。但C是渴死的，與A下毒無關(guān)。B是兇手。B把毒水從C的水壺排掉，延長了他的壽命。要是沒有B，C一喝下劇毒水早就死了，而不可能堅持到晚上。若C早點趕回營地，他就不會死，B則是C的救命恩人。雖然C最后沒有及時趕回營地，那不是B造成的。誰是兇手，不同的視角，可能有不同的裁決。究竟誰是兇手，給出一個合理的、合情的，使控、辯雙方都能接受的論說，這應(yīng)是法律邏輯研究的出發(fā)點和歸宿。法律邏輯，首先是邏輯，但它又不是形式邏輯，也不能完全劃歸為非形式邏輯，它皈依法律，應(yīng)：以公理正義為原則，以不違情理為自然。由此，提出如下問題：1.關(guān)于法律上適用的邏輯。這種邏輯絕非是僅關(guān)涉形式規(guī)則的狹義邏輯，這樣的結(jié)果就將法律的論證方式降低為形式結(jié)構(gòu)，以至將形式結(jié)構(gòu)與內(nèi)容要素分開，而偏離法律的特征。那么這種將形式結(jié)構(gòu)和內(nèi)容相結(jié)合的廣義邏輯是什么樣呢？2.關(guān)于法律上諸如，自由心證、沉默權(quán)的論證、無罪推定、證據(jù)排除規(guī)則、合理懷疑標準等理論問題，如何作出邏輯的解釋或邏輯歸屬？3.關(guān)于道德倫理與法律規(guī)范的問題，即我們常提到的價值判斷問題。因這種價值判斷要涉及社會的、道德的、政治等主觀因素?！皟鹤优c老子打官司，贏了也是輸了”；“你跟老婆講理，那你是不想過了，你跟領(lǐng)導(dǎo)講理，那你是不想混了，你跟你自己講理，那你是不想活了”。法律邏輯如何論述或解釋類似這樣的問題？或如何提供一個邏輯的思維方法？4.與3相聯(lián)，關(guān)于法律邏輯的功能定位。是發(fā)現(xiàn)和說服，還是工具性、基礎(chǔ)性，或二者兼有？5.關(guān)于“理”的問題。理性是人類追求的目標，合理性是通往理性的橋梁。“法的目的并不是驗證或解釋某些事實，而是就一個行為作出決定”。①因此，法律活動最重要的特征就是說理，來說明“在特定的情況下什么是被禁止的，什么是被允許的，什么是必須做的?！雹芏壿媽W(xué)所強調(diào)的概念明確、判斷恰當(dāng)、推理正確，也是在說理。法的“理”，與邏輯的“理”同異是什么？對“理”的評估和判別的標準是什么？如何避免“公說公有理，婆說婆有理”。

編輯推薦

《法律邏輯的理論與實踐》由學(xué)林出版社出版。

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