合同擔(dān)保法-法律適用依據(jù)與實(shí)戰(zhàn)資料

內(nèi)容概要

2004年3月22日，國務(wù)院印發(fā)了《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》(以下簡稱綱要)?！毒V要》確立了建設(shè)法治政府的目標(biāo)，明確了今后十年全面推進(jìn)依法行政的指導(dǎo)思想和具體目標(biāo)、基本原則和要求以及主要任務(wù)和措施，是建設(shè)法治政府的綱領(lǐng)性文件。這充分表明國家建設(shè)法治政府的堅(jiān)定決心。而要真正做到執(zhí)政為民、全面推進(jìn)依法行政、建設(shè)法治政府和法治國家，其首要前提就是增強(qiáng)全民法律意識(shí)，使得國家機(jī)關(guān)及其工作人員、廣大人民群眾知法、懂法、守法；執(zhí)法機(jī)關(guān)嚴(yán)格執(zhí)法，司法機(jī)關(guān)秉公司法，營造全社會(huì)遵紀(jì)守法、依法維權(quán)的良好環(huán)境。    近年來，為了適應(yīng)依法行政、建設(shè)法治政府以及經(jīng)濟(jì)建設(shè)的需要，我們國家的立法越來越健全，法律法規(guī)的數(shù)量也日漸龐大。由于我國立法體系的特點(diǎn)，國家既有全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)公布的法律、國務(wù)院公布的行政法規(guī)，又有最高人民法院及最高人民檢察院公布的司法解釋、國務(wù)院部門公布的部門規(guī)章；而地方既有地方各級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)公布的地方性法規(guī)，又有地方各級(jí)人民政府公布的地方政府規(guī)章數(shù)量龐雜的法律規(guī)范，對行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法、司法機(jī)關(guān)的司法在準(zhǔn)確查找所依據(jù)或適用的法律規(guī)范方面提出了較高的要求，而面對浩如煙海的法律規(guī)范，普通百姓要想找出自己需要的法律內(nèi)容更是束手無策。因此，根據(jù)我國的法律特點(diǎn)和實(shí)際辦案的需求，向行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法人員、司法機(jī)關(guān)的辦案人員以及普通百姓提供一套方便、實(shí)用而又準(zhǔn)確的法律適用全書，就是我們編寫本叢書的初衷。    《中國法務(wù)人員辦案高級(jí)助理書系》根據(jù)法學(xué)理論體系，并結(jié)合法律適用實(shí)踐的需求，分為《刑法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》(上、下)、《行政法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》、《合同擔(dān)保法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料、《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》、《婚姻家庭繼承法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》、《房地產(chǎn)法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》、《公司法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》、《金融保險(xiǎn)法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》(上、下)、《勞動(dòng)法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》、《環(huán)境與自然資源保護(hù)法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》、《訴訟仲裁法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》(上、下)、《律師公證法法律適用依據(jù)和實(shí)戰(zhàn)資料》等十六分冊，內(nèi)容幾乎涵蓋了所有常見的法律主題。為了達(dá)到全面、方便、實(shí)用的編寫目的，本叢書在結(jié)構(gòu)和體例上采用了與傳統(tǒng)的法律法規(guī)匯編和案例類圖書完全不同的編寫方式，即完全圍繞實(shí)踐中常見的法律主題展開。每個(gè)法律主題均首先由專家作出經(jīng)典、概要的點(diǎn)評(píng)，提示解決該問題的法律關(guān)鍵所在；其次，盡可能全面、準(zhǔn)確地提供該主題所涉及的法律規(guī)范，同時(shí)提供一兩件與該主題相關(guān)的判決案例以供參考；最后，提供與該主題有關(guān)的法律適用幫助即“實(shí)戰(zhàn)資料庫”。因此，若辦案人員想知道某一主題的法律規(guī)范內(nèi)容，只要打開本叢書就會(huì)一目了然，而不需要再去查找數(shù)量龐大的法學(xué)書籍和法律文件，真正做到了高效、便捷。    由于時(shí)間倉促，書中錯(cuò)誤在所難免，敬請讀者指正，來年再版予以修改。

書籍目錄

第一編 合同法律制度  第一章 合同的訂立與成立    第一節(jié) 合同的訂立    第二節(jié) 合同的成立  第二章 合同的效力    第一節(jié) 合同的生效    第二節(jié) 無效合同    第三節(jié) 可撤銷、可變更合同    第四節(jié) 效力待定合同    第五節(jié) 合同不成立、被確認(rèn)無效或者被撤銷后的處理  第三章 合同的履行    第一節(jié) 合同履行    第二節(jié) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)    第三節(jié) 合同保全  第四章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓    第一節(jié) 合同的變更    第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓  第五章 合同權(quán)利義務(wù)的終止    第一節(jié) 合同解除    第二節(jié) 債務(wù)的抵銷    第三節(jié) 債務(wù)的提存    第四節(jié) 債的免除  第六章 違約責(zé)任    第一節(jié) 違約行為與違約舊素原則    第二節(jié) 違約責(zé)任的免除    第三節(jié) 違約責(zé)任的承擔(dān)    第四節(jié) 預(yù)期違約  第七章 合同爭議  第八章 涉外合同的法律適用  第九章 有名合同第二編 擔(dān)保法律制度  第一章 保證  第二章 抵押  第三章 質(zhì)押  第四章 留置  第五章 定金

章節(jié)摘錄

　　一、專家指導(dǎo)意見　　格式條款，又稱格式合同、標(biāo)準(zhǔn)合同，是指合同條款由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，對方當(dāng)事人只能全部接受或一概拒絕，不能就個(gè)別條款進(jìn)行商洽的合同?！　。ㄒ唬└袷綏l款的法律特征　　1.格式條款的要約具有廣泛性、持久性和細(xì)節(jié)性。格式條款一般向廣大公眾發(fā)出，涉及某一特定時(shí)期所要訂立的全部合同.并且包含和確定了合同的具體條款，　　2.格式條款乃單方事先擬就。實(shí)踐中多為提供商品或者服務(wù)的一方制訂井提出，對方當(dāng)事人不直接參與合同的制訂，　　3.格式條款具有不變性。所有的合同條款構(gòu)成密不可分的統(tǒng)一整體.并已定型，他人只有完全同意才能成為締約的另一方當(dāng)事人.不能就合同條款討價(jià)還價(jià)加以改變：　　4.格式條款以書面明示為原則：格式條款多由提供商品或勞務(wù)的一方當(dāng)事人印制咸書面形式。原則上提出格式條款的當(dāng)事人將合同條款明確印制于一定憑證（如阜船票、保險(xiǎn)單）之上，以便對方當(dāng)事人了解。實(shí)踐中不排除非書面形式的格式條款，如美容美發(fā)合同，當(dāng)然這畢竟占少數(shù)?！　?.格式條款的一方在經(jīng)濟(jì)方面具有絕對優(yōu)勢地位，便于其將擬定的條款加諸于對方，表現(xiàn)出格式條款在法律上或事實(shí)上的壟斷，法律土的壟斷是指當(dāng)事人依法對郵電、電力、鐵路、煤氣等行業(yè)所享有的經(jīng)營壟斷；事實(shí)上的壟斷是指當(dāng)事人對保險(xiǎn)、海上運(yùn)輸?shù)群贤哪承l款在事實(shí)上所享有的壟斷權(quán)利。　?。ǘ└袷綏l款的解釋　　格式條款的解釋，是指根據(jù)一定的事實(shí)，遵循有關(guān)的原則。對格式條款的含義作出說明。格式條款的解釋應(yīng)采取三項(xiàng)特殊的解釋原則：　　1.應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。這就是說，對于格式條款，應(yīng)當(dāng)以可能訂約者平均合理的理解對格式條款進(jìn)行解釋。既然格式條款是為不特定的人所制訂的，就應(yīng)考慮到多數(shù)人而不是個(gè)別消費(fèi)者的意志和利益。因此就格式條款發(fā)生爭議時(shí).莊以可能訂約者的平均的、合理的理解對格式條款進(jìn)行解釋。具體來說：　　第一.格式條款妁解釋不應(yīng)僅以條款制作人的理解進(jìn)行解釋，而更應(yīng)以一般人的理解進(jìn)行解釋。　　第二.對某些特殊的術(shù)語應(yīng)作出平常的、通常的、通俗的、日常的、一般意義的解釋。如果某個(gè)條款所涉及的術(shù)語或知識(shí)不能為某個(gè)可能訂約的相對人所理解，則應(yīng)依據(jù)可能訂約者的平均的、合理的理解為基礎(chǔ)進(jìn)行解釋。同時(shí)，如果某個(gè)條款涉及的術(shù)語或知識(shí)不能為相對人的平均理解能力所理解，則條款制訂人不能主張誼條文具有特殊含義。當(dāng)然，如果條款所適用妁對象本身是具有專門知識(shí)的人（如海上保險(xiǎn)條款），并為其所理解，則應(yīng)就條款所使用的特殊術(shù)語作出解釋?！　〉谌?若格式條款經(jīng)過長期使用以后，消費(fèi)者對其中某些用語的理解，與條款制作人制訂條款的理解有所不同，此時(shí)應(yīng)以交易時(shí)消費(fèi)者的理解為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行解釋、在某些情況下，應(yīng)根據(jù)其適用的不同地城、不同職業(yè)團(tuán)體的可能訂約者的一般理解來解釋合同。各個(gè)地城和團(tuán)體內(nèi)的相對人對格式條款內(nèi)容的理解是不同的，因此應(yīng)以適用格式條款的不同地城和團(tuán)體的消費(fèi)者的平均的、合理的理解為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行解釋。如果格式條款中的某些知識(shí)或術(shù)語不能為個(gè)別消費(fèi)者所理解，也應(yīng)根據(jù)可能訂約者的平均的、合理的理解為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行解釋。　　2.對條款制作人作不利的解釋。既然格式條款是由一方制訂的而不是由雙方商訂的。那么各項(xiàng)條款可能是制作人基于自己的意志所作的有利于自己的條款。尤其是條款制作人可能會(huì)故意使用或插入意義不明確的文字以損害消費(fèi)者妁利益.或者從維持甚至強(qiáng)化其經(jīng)濟(jì)上的優(yōu)勢地位出發(fā)，將不合理的解釋強(qiáng)加于消費(fèi)者。所以，為維護(hù)消費(fèi)者的利益，在條款意思不清楚時(shí)，應(yīng)當(dāng)對條款制作人作不利的解釋?！　?.格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)采用非格式條款。在一般的合同解釋中，如果個(gè)別商議的條款與一般條款不一致的，那么個(gè)別商議條款應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于一般條款。但是在格式合同中，格式條款是由一方預(yù)先制訂的，因此在格式條款與非格式條款的含義不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)是非格式條款優(yōu)先于格式條款：這也充分地尊重了雙方的意思，而且也有利于保護(hù)廣大消費(fèi)者。

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