改造與適應

內容概要

如何理解和解釋一百年來的法律變革，是我們無法逃避的問題，它不僅關涉我們如何面對過去，還關涉我們如何面向未來。    本書在整理和發(fā)掘民國時期法律理論的遺產的同時，著重于搜尋當時的法學家的論說所指向的問題。這些問題涉及哪些方面。他們試圖采用哪種方式加以解決？從理論上講，這些問題得到解決了嗎？如果沒有，那么，他們究竟處在什么困境當中？這些困境在當今的時代背景中依然存在嗎，如果存在，我們又該采取什么立場來重新思考？

作者簡介

吉林通榆人，深圳大學法學院任教。1993、1999、2003年相繼獲得法學學士（中南政法學院），法學碩士、博士學位（北京大學）。發(fā)表文章五七篇，著重探討近現代法律的思想基礎，最為關心中西不同的秩序目標和法律形態(tài)及其各自的合理解釋。

書籍目錄

序一序二上篇　導言  　一、歷史與現實的困境  　二、研究的現狀  　三、本書的問題、方法及結構　第一章  法律如何有效以及正當：改造或適應  　一、社會現實與法律困境：中西的沖突？    　二、中西還是古今：在特殊與普遍之間？    　三、西方法律之于中國何以是正當的——改造或適應？  　四、民族心理、個人獨立人格與社會進化？  　第二章  個人或社會：如何遠離中國？  　一、個人與社會何以成為問題？  　二、社會本位如此值得青睞？  　三、個人或權利本位構成威脅嗎？  　四、個人與社會：中西以此判然分別？——我們需要如何重新思考　第三章  在習慣與價值訴求之間：事實與價值的對抗？  　一、習慣在法律中的地位  　二、習慣何以對抗價值？  　三、法律的內容及其如何正當  　四、意見何以分歧　第四章  禮治、德治與法治：基礎和目標　  一、法治、德治關乎道德？ 　 二、法治、德治關乎歷史與現實？    　三、法治如何實現？  　四、法治何以正當？　第五章  現代法律完成的希望：學說與實務的擔當  　一、陷于西方知識中的法學研究  　二、在概念法學與社會之間  　三、中國司法實務的困境與任務  　四、一種尷尬的期待　結語下篇　一、道德抑或信仰：面對政治行動的法律理論——王伯琦《近代法律思潮與中國固有文化》疏解之　二、作為手段或目標的治理：德治、禮治與法治——王伯琦《近代法律思潮與中國固有文化》疏解之二　三、中西之爭向古今之爭的轉變——蔡樞衡的法學理論之解讀參考文獻后記補記

章節(jié)摘錄

　　上篇　　第一章　法律如何有效以及正當：改造或適應　　一、社會現實與法律困境：中西的沖突？　　如眾人所知，晚清以迄民國的法律，主要模仿西方法律而成，其所依靠的理據，自亦不超出西方的法學理論，自然與中國古代法律的理據有所差別，甚至有扦格不通之處。晚清法律改革之際，因此齟齬，而掀起極大的爭論，形成所謂的禮法之爭，其爭論雖僅及于訴訟制度和刑事，而實際則相關于現代我們稱之為民法者。清帝遜位，民國肇興，雖然類同晚清的爭論已然不見，然而，擯斥西方法律，而欲回復中國禮教或保留中國傳統(tǒng)法律原則的聲音，一直不曾停歇。然而，維護中國傳統(tǒng)禮教制度，已不再具有理直氣壯的理由，反對全面采納西方法律而進行立法的論調，已經相當邊緣化，再沒有了晚清時期的勢力與風光。因而，無論就政治層面，還是社會、學術層面，反對這種變革的聲音不再構成威脅。主張全面采納西方法律體系，在一定程度上，從政治上面已經完全操控局面，具有所謂的“政治正確”。但是，在理論上，這也具有不可動搖的勢力嗎？　　正如上述，僅僅獲得政治上的力量，還不足以長久支撐一套法律的實施。法律，無論就其生長于民間，還是成立于官府，其要不外于人們的遵守。自其小處觀之，應成為個人行動的指引，自其大處觀之，則可形成固定的社會結構和社會秩序。

媒體關注與評論

　　本書闡述了民國時期不同的理論路徑，將其大致的理論解說概括為“改造與適應”，進而，從不同的方面來說明，民國時期的法律理論夾纏在中西古今之間的困境?！　臅械姆治隹梢?，無論是對現代法律的辯護，還是對傳統(tǒng)法律的傾情，都表現出了在當時社會環(huán)境中的無奈與凄惶?；仡櫘敃r法學家的心路歷程和理論困境，觀照當下的社會和理論問題，無疑是作者用意，揭示困境和疑難，無論對歷史還是現實，都能避免對社會和法律問題簡單化解決的追求，甚至妄想。　　——李貴連（北京大學法學院教授）　　法律制度中一定有某些部分更多地展現著我們的歷史，尤其是在實際運行中人們所使用的手段，“中國特色”總會讓外來制度變形甚至完全扭曲。不過。放在一個更長遠的歷史背景上，我們終究可以看到，“適應”也許不過是“改造”的前奏，換句話說，兩者可能是主部主題和副部主題的關系，它們的互動使得我們的法律變遷過程更加生動和富于張力?！　　　R衛(wèi)方（北京大學法學院教授）

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