唐代擬制判決中的法律發(fā)現(xiàn)

內(nèi)容概要

　　唐代判詞多是為官之人的習(xí)練之作，透過(guò)判詞探究唐人的判案技巧是《唐代擬制判決中的法律發(fā)現(xiàn)：對(duì)唐代判詞的另一種解讀》的核心任務(wù)?！短拼鷶M制判決中的法律發(fā)現(xiàn)：對(duì)唐代判詞的另一種解讀》作者選取法律發(fā)現(xiàn)的研究路徑，主要從法律發(fā)現(xiàn)的場(chǎng)所、制判者對(duì)律條的選取方法以及如何對(duì)案情進(jìn)行分析這三大方面展開(kāi)論述。對(duì)唐代官吏的判案技巧可歸納為：區(qū)分案件性質(zhì)是前提，熟悉律條是基礎(chǔ)，分析案情講情理，準(zhǔn)確適用法律是終極目標(biāo)。

作者簡(jiǎn)介

夏婷婷，寧省撫順市人，吉林大學(xué)法學(xué)博士?，F(xiàn)為沈陽(yáng)師范大學(xué)法學(xué)院教師。主要從事中國(guó)法制史、憲法學(xué)的教學(xué)與科研工作。在《當(dāng)代法學(xué)》等刊物上發(fā)表論文十余篇，《唐宋判書(shū)的司法文化解析》一文獲遼寧省法學(xué)會(huì)法理研究會(huì)2009年優(yōu)秀論文二等獎(jiǎng)。出版著作兩部，主持和參與多項(xiàng)省部級(jí)科研項(xiàng)目。

書(shū)籍目錄

序 第一章 法律發(fā)現(xiàn)的一般理論 一 什么是法律發(fā)現(xiàn)——一個(gè)舶來(lái)的法學(xué)概念 二 法律發(fā)現(xiàn)在我國(guó)適用的必要性及理論依據(jù) 三 法律發(fā)現(xiàn)適用于我國(guó)古代司法之證成 第二章 法律發(fā)現(xiàn)的場(chǎng)所 一 法律發(fā)現(xiàn)的場(chǎng)所——唐代的法源 二 唐判中對(duì)法源選取的方法和原則 第三章 唐判中的律法發(fā)現(xiàn) 一 依據(jù)法律文本的解釋——文義解釋 二 斷罪無(wú)正條而比附援引的解釋——當(dāng)然解釋 三 探究立法意圖的解釋——目的解釋 四 注重情理的解釋——維理解釋 五 法律發(fā)現(xiàn)中的其他方法 第四章 唐判中對(duì)案件事實(shí)的推理方法 一 中國(guó)古代思維的特點(diǎn) 二 中國(guó)古代推理的主要方法 三 唐判中的類(lèi)比推理方法 四 提高推理可靠性的技巧 五 案件事實(shí)推理與律法發(fā)現(xiàn)之間的承接關(guān)系 第五章 影響唐判及其法律發(fā)現(xiàn)之結(jié)果的主要因素 一 外在因素 二 內(nèi)在因素 第六章 擬判對(duì)實(shí)判的影響 一 唐代擬判對(duì)實(shí)判的影響 二 唐代擬判對(duì)后世判詞發(fā)展的影響 第七章 唐判的當(dāng)代啟示（代結(jié)語(yǔ)） 一 對(duì)當(dāng)代司法改革的啟示 二 唐判對(duì)現(xiàn)代法學(xué)教育的警世 參考文獻(xiàn) 附錄 附錄一 《龍筋鳳髓判》相關(guān)信息統(tǒng)計(jì) 附錄二 白居易《甲乙判》相關(guān)信息統(tǒng)計(jì) 附錄三 《敦煌出土判集》相關(guān)信息統(tǒng)計(jì)

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   1.社會(huì)性質(zhì)的差異性 對(duì)此問(wèn)題，前面已經(jīng)論述過(guò)，在此提出是要進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)社會(huì)性質(zhì)的差異并不妨礙法律方法選取上的一致。劉作翔先生曾從法律文化的視角給出過(guò)這樣的解釋?zhuān)瑥V義的法律文化既存在制度性的法律文化，也存在觀念性的法律文化，更有一種叫方法論的法律文化?？梢?jiàn)，站在法律文化的高度，對(duì)于方法論的研究也是可以脫離制度和觀念而獨(dú)立存在的。而且，我們所知曉的法治與人治的最本質(zhì)區(qū)別并不在于有無(wú)成文法典可供依循，而是在面臨威脅到統(tǒng)治階級(jí)利益的時(shí)候，是法大于人還是人大于法，具體的個(gè)案并不總是威脅到統(tǒng)治階級(jí)的利益。由此可見(jiàn)，社會(huì)性質(zhì)雖然存在差異，但此差異并不能否定封建社會(huì)司法實(shí)踐中不存在發(fā)現(xiàn)法律的方法。而且，正如本人所一再?gòu)?qiáng)調(diào)的那樣，法律發(fā)現(xiàn)是手段，所要維護(hù)何種性質(zhì)的社會(huì)是其所要實(shí)現(xiàn)的目的。 2.審判場(chǎng)域的模擬性 前文所講的法律發(fā)現(xiàn)存在于司法實(shí)踐中，是從案件進(jìn)入審判程序后的一系列流動(dòng)的案件處理過(guò)程。而唐代判詞多以擬制的形態(tài)存在。唐代吏部選官擇人以身、言、書(shū)、判四項(xiàng)作為考察重點(diǎn)，其中“判”就是用來(lái)考察選人吏事功夫的，并且在吏部所試四者之中，判尤為重要。例如，自居易的《甲乙判》（又名《百道判》）就是其在守選期間自課的習(xí)練成果；張鷟的《龍筋鳳髓判》中雖然有些案件改編于真實(shí)事件，但他的判集也已經(jīng)脫離了真實(shí)判決，成為官方認(rèn)可的考試參考教材?？梢?jiàn)，現(xiàn)今存在的唐代擬制判詞大多是為選官之用的考題或模擬試題。從前文注釋中所提到的唐判的發(fā)展階段來(lái)看，對(duì)于試題題目的選取，從真實(shí)的案件中慢慢脫離出來(lái)，最終形成的是虛構(gòu)且難度極高的偏僻試題。也就是說(shuō)，唐代的擬制判詞并非是具有真實(shí)法律效力的判決，而是在模擬的審判情景下作出的司法審判訓(xùn)練，所以它的審判場(chǎng)域具有模擬性，有別于真正的司法實(shí)踐領(lǐng)域，本人在此書(shū)中，將這種情形定性為擬制判決。 3.制判者身份的待定性 在這種擬制判決的情形下，制判者能否成為真正的司法官吏尚存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，其身份具有待定性，這與唐代選官制度大有關(guān)系。在唐代，通過(guò)禮部舉辦的科舉考試之后，并不能直接授官，而是要在通過(guò)關(guān)試之后，參加吏部舉辦的銓選，才有進(jìn)入仕途的機(jī)會(huì)，這也是從滿(mǎn)腹經(jīng)綸的文人到執(zhí)法辦案的法官，在角色轉(zhuǎn)換上的轉(zhuǎn)折點(diǎn)。此外，六品及六品以下的官吏在任期期滿(mǎn)后，仍然要參加吏部的銓選，此種輪回直到晉升為五品官之后方能結(jié)束。換句話(huà)說(shuō)，制判者要具有裁決案件的資格并非易事，在參加吏部銓選時(shí)，其判案的主體資格并不確定。

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唐代判詞多是為官之人的習(xí)練之作，透過(guò)判詞探究唐人的判案技巧是《唐代擬制判決中的法律發(fā)現(xiàn):對(duì)唐代判詞的另一種解讀》的核心任務(wù)。

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