文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)中商品化權(quán)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究

內(nèi)容概要

諶遠(yuǎn)知，畢業(yè)于復(fù)旦大學(xué)法律系和浙江大學(xué)外語系，大學(xué)教師。精通民商法、建筑房地產(chǎn)法和國(guó)際經(jīng)濟(jì)法。曾任著名企業(yè)集團(tuán)高層助理、常年法律顧問，熟知企業(yè)法律運(yùn)作程序，擅長(zhǎng)為企業(yè)提供度身定做的法律服務(wù)，曾為愛立信、飛利浦等知名企業(yè)提專項(xiàng)法律服務(wù)，為法院、檢察院及政府各職能部門和企業(yè)提供法律培訓(xùn)幾萬人次。主持省級(jí)和市級(jí)研究課題各一項(xiàng)，在《法學(xué)雜志》等學(xué)術(shù)期刊發(fā)表論文多篇。

作者簡(jiǎn)介

　　諶遠(yuǎn)知，先后就讀于浙江大學(xué)外語學(xué)院，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院，浙江大學(xué)法學(xué)院；2011年8月至2012年8月，國(guó)家外國(guó)專家局、杭州市政府公派赴美國(guó)San Diego State University留學(xué)，訪學(xué)斯坦福大學(xué)、哈佛大學(xué)、耶魯大學(xué)；入選2009年度浙江省新世紀(jì)第三層次培養(yǎng)“151”優(yōu)秀中青年人才培養(yǎng)計(jì)劃；入選2008年度杭州市新世紀(jì)第二層次培養(yǎng)“131”優(yōu)秀中青年人才培養(yǎng)計(jì)劃；參與國(guó)家社科基金項(xiàng)目3項(xiàng)，主持或參與省、部級(jí)哲學(xué)社會(huì)科學(xué)基金課題4項(xiàng)，主持或參與杭州市級(jí)哲學(xué)社會(huì)科學(xué)規(guī)劃7項(xiàng)，出版專著4部，參著2部，主編或參編高校教材4部（其中1部為國(guó)家“十一五”規(guī)劃教材），在國(guó)際、國(guó)內(nèi)核心學(xué)術(shù)刊物發(fā)表論文多篇，被國(guó)外權(quán)威檢索并收錄四篇；成果先后獲杭州市政府哲學(xué)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果二等獎(jiǎng)、三等獎(jiǎng)等不同層次獎(jiǎng)項(xiàng)10多次。

書籍目錄

緒論：雛鳳清于老鳳聲
第一篇  相互關(guān)系篇
  第一章  文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)
    第一節(jié)  文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)
      一、文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的爭(zhēng)鳴
      二、文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的內(nèi)涵與外延
    第二節(jié)  文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的認(rèn)識(shí)歷程
      一、從批判到寬容
      二、從懷疑到扶持
    第三節(jié)  文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)
      一、數(shù)字化與高科技
      二、分歧與屬性
      三、文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)
  第二章  知識(shí)產(chǎn)權(quán)與商品化權(quán)
    第一節(jié)  知識(shí)產(chǎn)權(quán)的屬性與范疇
      一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主流觀點(diǎn)與分析
      二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)類型化與范圍
      三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值目標(biāo)與保障
    第二節(jié)  知識(shí)產(chǎn)權(quán)與商品化權(quán)
      一、文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)聯(lián)
      二、文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)與新型知識(shí)產(chǎn)權(quán)利益
      三、文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的衍生化與商品化權(quán)制度
    第三節(jié)  商品化權(quán)是一種新型權(quán)利
      一、商品化權(quán)屬于私權(quán)性質(zhì)
      二、商品化權(quán)的構(gòu)成要素
      三、商品化權(quán)是一種多維度的權(quán)利
      四、商品化權(quán)客體具有獨(dú)特性
      五、商品化權(quán)是一種人格性財(cái)產(chǎn)權(quán)
第二篇  基礎(chǔ)理論篇
  第三章  商品化權(quán)的基礎(chǔ)法理分析
    第一節(jié)  商品化權(quán)的源起與呈現(xiàn)
      一、商品化權(quán)的源起
      二、商品化權(quán)在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)中的具體呈現(xiàn)
    第二節(jié)  商品化權(quán)的基本屬性爭(zhēng)論
      一、財(cái)產(chǎn)權(quán)說與無形財(cái)產(chǎn)權(quán)說
      二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)說
      三、邊緣權(quán)利說
      四、人格權(quán)說
    第三節(jié)  商品化權(quán)應(yīng)該歸屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)法范疇
      一、商品化權(quán)屬于無形財(cái)產(chǎn)權(quán)
      二、商品化權(quán)應(yīng)該歸屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)法范疇
    第四節(jié)  商品化權(quán)的流派與爭(zhēng)論
      一、商品化權(quán)兩大流派與觀點(diǎn)
      二、商品化權(quán)的爭(zhēng)論
    第五節(jié)  商品化權(quán)與人格權(quán)比較
      一、商品化權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)
      二、商品化權(quán)在人格權(quán)理論中的困境和出路
    第六節(jié)  商品化權(quán)的法理基礎(chǔ)分析
      一、以洛克為代表勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)說
      二、以康德、黑格爾為代表的自由意志財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)理論
      三、以波斯納為代表的法經(jīng)濟(jì)學(xué)說
  第四章  商品化權(quán)的現(xiàn)實(shí)價(jià)值與法學(xué)新命題
    第一節(jié)  商品化權(quán)的現(xiàn)實(shí)價(jià)值
      一、商品化權(quán)是商品化的保障
      二、商品化權(quán)是形成良性產(chǎn)業(yè)鏈的基礎(chǔ)
      三、商品化權(quán)可以使得商業(yè)價(jià)值最大化
    第二節(jié)  文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)中的法學(xué)新命題
      一、新型權(quán)利與保護(hù)機(jī)制
      二、權(quán)利行使與繼承期限
      三、侵權(quán)賠償與合理使用
      四、限制抗辯與異域借鑒
第三篇  權(quán)利行使篇
  第五章  商品化權(quán)的客體主體內(nèi)容
    第一節(jié)  商品化權(quán)的客體
      一、客體實(shí)質(zhì)是形象標(biāo)識(shí)的營(yíng)銷影響力
      二、客體是精神內(nèi)核的符號(hào)化產(chǎn)物
      三、客體的兩個(gè)類別
      四、客體的法律特征
    第二節(jié)  商品化權(quán)客體種類
      一、姓名與肖像
      二、角色與聲音
      三、具有識(shí)別性的物品與表演
      四、作品標(biāo)題
    第三節(jié)  商品化權(quán)的主體
      一、商品化權(quán)的權(quán)利主體
      二、商品化權(quán)的權(quán)利主體的類別
    第四節(jié)  商品化權(quán)的內(nèi)容
      一、控制權(quán)與使用權(quán)
      二、收益權(quán)與處分權(quán)
      三、可轉(zhuǎn)讓性與可繼承性
    第五節(jié)  商品化權(quán)保護(hù)期限
      一、涉及自然人的形象標(biāo)識(shí)保護(hù)年限
      二、涉及虛構(gòu)的形象標(biāo)識(shí)保護(hù)年限
      三、保護(hù)期限的延展問題
  第六章  商品化權(quán)的商業(yè)開發(fā)與使用
    第一節(jié)  商業(yè)開發(fā)使用的通行做法
      一、許可性與專業(yè)化
      二、契約化與授權(quán)性
    第二節(jié)  形象標(biāo)識(shí)商業(yè)開發(fā)與使用的三種情形
      一、“廣告型”形象標(biāo)識(shí)的商業(yè)開發(fā)與利用
      二、“附著式”形象標(biāo)識(shí)的商業(yè)開發(fā)與利用
      三、“衍生品”形象標(biāo)識(shí)的商業(yè)開發(fā)與利用
    第三節(jié)  商品化權(quán)的商業(yè)開發(fā)與利用的合同
      一、商業(yè)開發(fā)使用的法律操作
      二、商業(yè)開發(fā)使用的合同分析
      三、注意力與必殺技
  第七章  商品化權(quán)的侵權(quán)與救濟(jì)
    第一節(jié)  商品化權(quán)的侵權(quán)行為法律特征
      一、對(duì)現(xiàn)有的知名形象標(biāo)識(shí)擅自使用
      二、以商業(yè)盈利為目的
      三、指向特定唯一的主體
      四、造成了對(duì)合法權(quán)利人的損害事實(shí)
    第二節(jié)  商品化權(quán)的侵權(quán)行為表現(xiàn)方式
      一、轉(zhuǎn)化與改變
      二、演繹與惡搞
      三、“搭便車”
    第三節(jié)  商品化權(quán)的侵權(quán)救濟(jì)
      一、商品化權(quán)的侵權(quán)救濟(jì)的思考
      二、商品化權(quán)的侵權(quán)之訴
      三、商品化權(quán)的侵權(quán)救濟(jì)方式
    第四節(jié)  商品化權(quán)的侵權(quán)賠償
      一、摒棄著作權(quán)侵權(quán)的賠償做法
      二、借鑒商標(biāo)權(quán)侵權(quán)的賠償做法
      三、侵權(quán)賠償基本構(gòu)想
    第五節(jié)  互聯(lián)網(wǎng)狀態(tài)下的侵權(quán)
      一、快捷無成本
      二、權(quán)益損失更加巨大
      三、P2P形式下的例外
      四、主動(dòng)上傳屬于侵權(quán)行為
      五、宜采用二元?dú)w責(zé)原則救濟(jì)
  第八章  商品化權(quán)的權(quán)利限制與抗辯
    第一節(jié)  表達(dá)自由限制
      一、基本人權(quán)的保障
      二、法定權(quán)利的優(yōu)先
      三、價(jià)值階位的前置
    第二節(jié)  權(quán)利窮竭限制
      一、商品化權(quán)的非排他性與物權(quán)排他性
      二、權(quán)利人的壟斷權(quán)與社會(huì)公眾的占有權(quán)
      三、實(shí)踐的模糊性與理論的創(chuàng)新性
    第三節(jié)  公序良俗和社會(huì)道德限制
      一、平衡與制約
      二、最小公約數(shù)與利益最大化
    第四節(jié)  合理使用的限制
      一、制度移植
      二、判定標(biāo)準(zhǔn)
    第五節(jié)  “先用權(quán)”的限制
      一、適當(dāng)容忍混淆
      二、先用權(quán)的行使條件
      三、私權(quán)公權(quán)化的體現(xiàn)
第四篇  立法構(gòu)建篇
  第九章  目前知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)商品化權(quán)保護(hù)的缺陷
    第一節(jié)  商標(biāo)法對(duì)商品化權(quán)保護(hù)的缺陷
      一、行政確認(rèn)性與時(shí)尚性沖突
      二、客體有限性與多樣性沖突
      三、有限授予性與廣泛性沖突
      四、持續(xù)使用性與不確定性沖突
      五、使用刻板性與靈活性沖突
      六、一個(gè)選擇性保護(hù)路徑
    第二節(jié)  著作權(quán)法對(duì)商品化權(quán)保護(hù)的缺陷
      一、著作權(quán)法實(shí)施保護(hù)無說服力
      二、著作權(quán)法侵權(quán)救濟(jì)無能為力
      三、著作權(quán)法保護(hù)客體無法全包
      四、著作權(quán)法立法目的無法兼容
      五、著作權(quán)法權(quán)利性質(zhì)無法同一
      六、著作權(quán)法保護(hù)期限無法面對(duì)
    第三節(jié)  專利權(quán)對(duì)商品化權(quán)保護(hù)的缺陷
      一、先決條件很難滿足
      二、申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)間過長(zhǎng)
      三、權(quán)利保護(hù)期限過短
      四、一個(gè)選擇性保護(hù)路徑
  第十章  反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)商品化權(quán)保護(hù)的缺陷與出路
    第一節(jié)  反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法只是一種補(bǔ)充作用
      一、“最后一道防線”
      二、積極性保護(hù)與消極性保護(hù)不吻合
    第二節(jié)  立法目的與保護(hù)范圍的缺陷
      一、立法目的與商品化權(quán)不符
      二、保護(hù)范圍無法完全解決無競(jìng)爭(zhēng)行為
    第三節(jié)  反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法解決商品化權(quán)出路
      一、采用擴(kuò)大解釋辦法
      二、將客體視為“吸引力”
  第十一章  商品化權(quán)保護(hù)的基本思路
    第一節(jié)  寬嚴(yán)適度
      一、標(biāo)準(zhǔn)與尺度適度
      二、占有與傳播平衡
      三、力度與速度匹配
    第二節(jié)  利益平衡
      一、發(fā)展與動(dòng)態(tài)的平衡
      二、公平與效率的平衡
  第十二章  商品化權(quán)保護(hù)的外國(guó)法借鑒
    第一節(jié)  兩種保護(hù)模式的實(shí)踐
      一、兩種保護(hù)模式的實(shí)踐與探索
      二、分類保護(hù)
    第二節(jié)  人格權(quán)保護(hù)模式的借鑒
      一、人格權(quán)保護(hù)模式——以德國(guó)為例
      二、兩種主要保護(hù)對(duì)象
    第三節(jié)  財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式借鑒
      一、財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式——以美國(guó)法為例
      二、商品化權(quán)發(fā)端于隱私權(quán)
      三、法官造法
      四、確立角色形象保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)
      五、內(nèi)容不斷豐富
      六、突出公共領(lǐng)域的保護(hù)
  第十三章  商品化權(quán)的立法構(gòu)建
    第一節(jié)  商品化權(quán)立法背景與現(xiàn)狀
      一、立法的現(xiàn)實(shí)背景
      二、尷尬的法律法規(guī)現(xiàn)狀
      三、立法的兩種爭(zhēng)論
    第二節(jié)  商品化權(quán)立法構(gòu)建
      一、立法總體思路
      二、立法設(shè)想
      三、立體式保護(hù)
    第三節(jié)  司法能動(dòng)性與立法的互補(bǔ)
      一、及時(shí)公布典型案例
      二、頒布司法解釋
      三、法官自由裁量權(quán)的發(fā)揮
  第十四章  結(jié)論：文章合為時(shí)而著
      一、商品化權(quán)制度的價(jià)值取向應(yīng)該兼顧法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)雙重價(jià)值本位
      二、商品化權(quán)客體是營(yíng)銷影響力
      三、商品化權(quán)的客體種類是一個(gè)群落
      四、商品化權(quán)實(shí)現(xiàn)了權(quán)利價(jià)值與資源有效配置
      五、商品化權(quán)實(shí)現(xiàn)了人格符號(hào)的擴(kuò)張與人格性財(cái)產(chǎn)的外化
      六、急需規(guī)范侵權(quán)制裁與構(gòu)建侵權(quán)救濟(jì)制度
      七、保護(hù)制約并舉與公平正義價(jià)值實(shí)現(xiàn)是商品化權(quán)內(nèi)在追求
      八、目前知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系保護(hù)商品化權(quán)存在諸多困境
      九、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)商品化權(quán)存在缺陷
      十、確立寬嚴(yán)適度與利益平衡的商品化權(quán)保護(hù)思路
      十一、異域借鑒與本土生長(zhǎng)是商品化權(quán)成長(zhǎng)的雙重路徑
      十二、從“法律國(guó)際化”轉(zhuǎn)向“法律本土化”是商品化權(quán)立法構(gòu)建的基本方向
      十三、商品化權(quán)的立法構(gòu)建總體思路和設(shè)想
參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

　?。ㄒ唬┛刂茩?quán)　　商品化權(quán)的控制權(quán)，是指權(quán)利主體對(duì)形象標(biāo)識(shí)占有支配狀態(tài)。這里的控制權(quán)與物權(quán)中的占有權(quán)是有區(qū)別的，這里的控制權(quán)指向的對(duì)象是無形物或無體物，物權(quán)指向的對(duì)象是有體物。也是因?yàn)檫@個(gè)原因，這里的占有支配無法真正實(shí)現(xiàn)，對(duì)于無體物的控制方式和控制狀態(tài)并非物化的“占有”，無法對(duì)形象標(biāo)識(shí)進(jìn)行實(shí)際占有，而只能是實(shí)際上的“控制”。對(duì)于無形物或無體物的“控制”所起到的作用和功能與物權(quán)上的占有制度有著諸多相似之處，它們的本質(zhì)是行使和體現(xiàn)一種保護(hù)功能，對(duì)主體行使控制狀態(tài)的保護(hù)。如果主體“控制”處于持續(xù)的狀態(tài)下，也可以起到“公示”作用?！　∩唐坊瘷?quán)的控制權(quán)能，可以從積極和消極兩個(gè)方面來理解。積極方面是權(quán)利人對(duì)各種形象標(biāo)識(shí)進(jìn)行商業(yè)開發(fā)利用的權(quán)利，我們可以稱之為形象標(biāo)識(shí)利用權(quán)。商品化權(quán)利人將形象標(biāo)識(shí)使用于商品或者服務(wù)中或授權(quán)許可他人使用的權(quán)利，就是自主利用權(quán)和許可他人使用權(quán)兩種情形。自主利用權(quán)指權(quán)利人將形象標(biāo)識(shí)用于自己的商品或服務(wù)中，直接獲取該形象標(biāo)識(shí)帶來的商業(yè)利益；授權(quán)許可他人使用權(quán)是許可他人將形象標(biāo)識(shí)用于商業(yè)開發(fā)利用，通過契約形式來獲取相應(yīng)對(duì)價(jià)的權(quán)利，這也是商品化權(quán)實(shí)現(xiàn)的主要途徑。　　消極方面是禁止權(quán)利人以外的其他人未經(jīng)許可或授權(quán)對(duì)各種形象標(biāo)識(shí)進(jìn)行商業(yè)開發(fā)利用的權(quán)利，我們可以稱之為形象標(biāo)識(shí)禁用權(quán)。這種禁用權(quán)的設(shè)置目的是排斥權(quán)利人對(duì)形象標(biāo)識(shí)的非法或不當(dāng)使用。未經(jīng)許可或授權(quán)的商業(yè)利用行為侵害了權(quán)利人的潛在經(jīng)濟(jì)利益，造成其潛在的經(jīng)濟(jì)損失，權(quán)利人可以從中得到補(bǔ)償?！　。ǘ┦褂脵?quán)　　商品化權(quán)的使用權(quán)是指權(quán)利人對(duì)形象標(biāo)識(shí)加以利用的權(quán)利。商品化權(quán)的使用權(quán)能表現(xiàn)為將各種形象標(biāo)識(shí)使用到商品或服務(wù)中，憑借這些形象標(biāo)識(shí)引導(dǎo)潛在消費(fèi)者，促進(jìn)銷售完成，獲得商業(yè)利益實(shí)現(xiàn)。這種商品化權(quán)的使用權(quán)可以是權(quán)利人自己行使，也可以是許可或授權(quán)他人使用，通過收取授權(quán)費(fèi)來實(shí)現(xiàn)利益轉(zhuǎn)化?！　　?/pre>




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諶遠(yuǎn)知編著的《文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)中商品化權(quán)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究》內(nèi)容介紹：文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品呈現(xiàn)出一種無形性、非競(jìng)爭(zhēng)性、非排他性以及生產(chǎn)高成本與傳播低成本等特性，這些都需要恰當(dāng)?shù)闹贫葹槠浔ｑ{護(hù)航。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度恰好可以解決這些內(nèi)在需求，滿足文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)這些內(nèi)在、客觀要求。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的既可以保障和激勵(lì)文化創(chuàng)意主體的價(jià)值實(shí)現(xiàn)，提供一種激勵(lì)、補(bǔ)償機(jī)制，又能夠保證和滿足公眾自由分享、合理消費(fèi)知識(shí)產(chǎn)品公眾利益的理性訴求。





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