北京法院指導(dǎo)案例（第6卷）

前言

在我國古代司法體制及傳統(tǒng)法律文化中，案例或判例制度具有重要地位。案例或判例被稱為“比附援引”或“比附斷案”。秦有“廷行事”、漢有“決事比”、宋有“斷獄”，而明清更是律例并行。自清末修律至民國時期，我國雖整體秉承大陸法體系，但為補民國初年成文法典未頒之需，遂正式于大理院建立判例制度，“以為嗣后裁判之規(guī)則”。新中國成立后，我國雖全面廢止“六法全書”，但就法律淵源而言，成文法體系不改，排斥以判例作為判決的依據(jù)。雖最高人民法院仍定期公布典型案例，但與判例之法日行漸遠。探究其源.與一國法制不可脫離其歷史傳統(tǒng)與現(xiàn)實文化而獨行不無關(guān)系。我國古代雖有判例制度，但始終是“以例輔律”，當(dāng)是其主要原因之一。時至今日，制定法與判例法兩大法系雖并行于世，界線鮮明，但已然呈現(xiàn)相互借鑒融合之勢。究其根源，判例法重其經(jīng)驗、失之嚴(yán)謹(jǐn)，而制定法嚴(yán)謹(jǐn)有余、靈活不足。在我國，制定法在建立國家法制、倡導(dǎo)依法治國方面居功甚偉，但其相對抽象、滯后的法律規(guī)則，對于應(yīng)對紛繁復(fù)雜的社會生活，不免略顯乏力。而今，各界有識之士倡議重新審視判決先例的積極意義，最高人民法院適時提出“完善案例指導(dǎo)制度”，為充分發(fā)揮先前判決對審判的指導(dǎo)作用提供了一條可資借鑒的途徑。與判例法不同，在現(xiàn)行法律體系下，案例指導(dǎo)重在“指導(dǎo)”而非強制適用。

內(nèi)容概要

本書精選了2009年北京市三級法院審理的69個案例，所選案例涉及刑事、民事、行政及執(zhí)行各個領(lǐng)域，不僅內(nèi)容新穎，而且具有典型性，反映了我國司法實踐的最新發(fā)展。針對每個案例，在介紹案情和審理結(jié)果的基礎(chǔ)上，重點對案件中的疑點、難點進行了深入的分析，并針對審判結(jié)果進行了充分的闡釋，將法學(xué)理論和法律適用緊密結(jié)合起來，對司法實務(wù)中對一些法律問題的認(rèn)識和處理有著指導(dǎo)意義?！　∽x者對象：法官、律師、高等院校法律專業(yè)師生及有關(guān)研究人員等。

書籍目錄

刑事案例　1．犯罪后主動報案的動機是否影響自首的認(rèn)定　2．單位犯罪的犯罪所得應(yīng)當(dāng)如何追繳　3．前判決遺漏附加刑并罰后判決能否直接予以并罰　4．非法儲存爆炸物的行為如何適用法律　5．破壞交通設(shè)施犯罪中危險的認(rèn)定　6．侵犯商業(yè)秘密罪的損失數(shù)額如何認(rèn)定　7．被告人朱某的行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的嚴(yán)重后果情節(jié)　8．偽造存取款憑條構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)定性為偽造金融票證罪　9．夫妻問傷害案中被害人可以提起附帶民事訴訟　10．非法拘禁過程中毆打被拘禁人致輕傷的行為應(yīng)如何定罪　11．上游犯罪是否查清不影響對明知是盜、搶機動車的認(rèn)定　12．當(dāng)場使用暴力向他人“借款”，并逼迫他人當(dāng)場籌借部．分款項的行為應(yīng)定搶劫罪　13．對于已使用過的被盜物品的鑒定應(yīng)當(dāng)考慮作案當(dāng)時、當(dāng)?shù)赝愇锲穬r格因素　14．組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪和非法經(jīng)營罪的選擇適用　15．偽造虛構(gòu)的“國家機關(guān)”文件能否構(gòu)成偽造國家機關(guān)公文罪　16．盜挖河砂的行為構(gòu)成非法采礦罪　17．以單位名義走私制毒物品并私分貨款的認(rèn)定與處理　18．幫助他人領(lǐng)取郵寄毒品的行為如何認(rèn)定　19．利用職務(wù)便利受賄中制約關(guān)系的認(rèn)定　20．買賣武裝部隊專用標(biāo)志罪犯罪數(shù)量的認(rèn)定民事案例　21．不動產(chǎn)登記名義人不能以登記具有公信力為由否認(rèn)真實權(quán)利人的物權(quán)權(quán)利　22．在涉及公司重大利益時公司業(yè)務(wù)員非經(jīng)授權(quán)一般不能構(gòu)成對公司的表見代理　23．對當(dāng)事人一方行使解除權(quán)應(yīng)加以限制　24．合同解除權(quán)不能隨債權(quán)單方轉(zhuǎn)讓　25．當(dāng)事人應(yīng)遵循誠實信用原則合理行使抗辯權(quán)　26．對于具有道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同的認(rèn)定　27．法院應(yīng)對約定不明確的合同內(nèi)容進行補充　28．建設(shè)工程施工合同中約定的仲裁條款原則上對當(dāng)事人事后簽訂的結(jié)算還款協(xié)議有效　29．在建筑設(shè)備租賃過程中雙方未簽署完工驗收單的應(yīng)如何確定工作量　30．附條件贈與合同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)　31．《拍賣成交確認(rèn)書》因拍賣標(biāo)的物瑕疵被依法撤銷后委托方仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任　32．拍賣前已派發(fā)的紅利依法獨立于基金份額，執(zhí)行中可作為被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)用以償付債務(wù)　33．醫(yī)療事故糾紛案件損害賠償標(biāo)準(zhǔn)的確定　34．正常的輿論監(jiān)督不應(yīng)承擔(dān)名譽權(quán)侵權(quán)責(zé)任　35．公司高管違反勤勉義務(wù)給公司造成損失的應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任　36．對銀行承兌匯票的合法持票人及票據(jù)權(quán)利合法取得的認(rèn)定條件　37．衡量董事會決議內(nèi)容效力的依據(jù)是公司章程　38．直接收養(yǎng)他人為養(yǎng)孫子女的應(yīng)視為養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系　39．依轉(zhuǎn)繼承所得遺產(chǎn)應(yīng)按轉(zhuǎn)繼承人遺囑確定的遺產(chǎn)分配比例分割　40．他人在同樣服務(wù)上搶先注冊與在先使用并有一定影響的未注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)應(yīng)予撤銷　41．建筑作品的獨創(chuàng)性、保護范圍以及侵權(quán)責(zé)任方式如何確定　42．商標(biāo)注冊文件中對注冊人的記載不屬于在著作權(quán)法意義上表明作者身份的署名行為　……行政案例執(zhí)行案例

章節(jié)摘錄

本案審理中的爭議問題是，如果外地法院對被告人尚未執(zhí)行的附加刑未并罰，被告人來北京再犯罪，北京市法院在判決新罪時是否應(yīng)對外地法院遺漏并罰的附加刑進行并罰以及如何并罰。具體到本案中，即被告人陳某犯搶劫罪于2006年6月24日刑滿釋放后，至因盜竊于2006年9月26日被羈押時，尚有剝奪政治權(quán)利2年8個月零29日、罰金2000元未執(zhí)行，但河北省涿州市人民法院在判決其所犯盜竊罪時未予并罰，對此，北京市的法院應(yīng)如何處理。根據(jù)上述具體案情，筆者認(rèn)為，要解決上述問題應(yīng)從以下兩方面進行論證。（一）對外地法院遺漏并罰的附加刑應(yīng)否并罰對此問題，在案件審理過程中持有兩種不同意見。一種是否定意見，認(rèn)為不并罰不影響附加刑的實際執(zhí)行，既然外地法院沒有并罰，北京法院就應(yīng)當(dāng)考慮外地法院的判決情況，亦不予并罰；一種是肯定意見，認(rèn)為根據(jù)1994年5月16日《最高人民法院關(guān)于在附加剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期間重新犯罪的被告人是否適用數(shù)罪并罰問題的批復(fù)》（以下簡稱1994年《批復(fù)》），對外地法院遺漏并罰的附加刑，北京法院在判決新罪時應(yīng)予以并罰。筆者同意肯定意見。理由如下：首先，根據(jù)最高人民法院1997年3月25日《關(guān)于認(rèn)真學(xué)習(xí)宣傳貫徹修訂后的（中華人民共和國刑法）的通知》第5條修訂后的刑法有關(guān)條文實質(zhì)內(nèi)容沒有變化的，在沒有新的司法解釋前，最高人民法院原司法解釋可參照執(zhí)行的規(guī)定，1994年《批復(fù)》仍具有參照意義。1994年《批復(fù)》明確規(guī)定：“對被判處有期徒刑的罪犯，主刑已執(zhí)行完畢，在執(zhí)行附加刑剝奪政治權(quán)利期間又重新犯罪，如果所犯新罪無須判處附加刑剝奪政治權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)在對被告人所犯新罪作出判決時，將新罪所判處的刑罰和前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利，按照數(shù)罪并罰原則，決定執(zhí)行的刑罰，即在新罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢以后，繼續(xù)執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利?！痹诒景钢?，被告人犯新罪時，前罪所判處的附加刑未執(zhí)行完畢，是客觀存在的，故依據(jù)1994年《批復(fù)》的精神，法院在判決新罪時應(yīng)對先前判決已確定但沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利以及罰金予以并罰。其次，人民法院判決所確定的刑罰是具有法律效力的，非因法定事由和法定程序處理不能消滅，外地法院遺漏附加刑并罰，并不能構(gòu)成原判附加刑消滅的依據(jù)。再次，我國不實行遵循先例的判例制度，不僅前判決對后判決沒有法律約束力，對前判決不當(dāng)?shù)奶幚恚笈袥Q還應(yīng)采取適當(dāng)方式加以修正和補救。

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《北京法院指導(dǎo)案例(第6卷)》是由知識產(chǎn)權(quán)出版社出版的。

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