民事訴訟侵害阻斷制度研究

前言

　　《民事訴訟侵害阻斷制度研究》是郭小冬博士多年潛心研究的成果，凝聚了她的心智、勤奮、汗水，也許還有淚水。可以肯定地說(shuō)，這部著作的確是一部心血之作?！　臅?shū)名可以看出，這是一個(gè)嶄新的題目，是對(duì)在民事訴訟中如何阻斷對(duì)權(quán)利的侵害行為這一問(wèn)題的思考。我認(rèn)為，這一思考是深入的、系統(tǒng)的。這種深入、系統(tǒng)思考所取得的成果就是她對(duì)侵害阻斷制度理論和制度的雙重建構(gòu)。就我看來(lái)，她在書(shū)中所闡述的理論是較為完備的，對(duì)制度建構(gòu)的嘗試不僅是大膽的，而且也是言之成理的?？疾烊妗⒄撟C細(xì)密、結(jié)構(gòu)周全、制度架構(gòu)合理等這些概括的詞語(yǔ)，用于《民事訴訟侵害阻斷制度研究》一書(shū)，應(yīng)該是恰如其分的。　　對(duì)于任何一個(gè)正在攻讀博士學(xué)位并且有責(zé)任感的學(xué)生而言，以什么題目作為博士論文的研究課題是一個(gè)非常困難的事情。現(xiàn)在，民事訴訟法專(zhuān)業(yè)的博士和博士生已經(jīng)不計(jì)其數(shù)，許多題目早已被人寫(xiě)過(guò)，因此，試圖在研究題目上有所創(chuàng)新不是一件容易的事情。小冬博士當(dāng)年考入清華大學(xué)法學(xué)院后，也面臨同樣的問(wèn)題。

內(nèi)容概要

本書(shū)綜合運(yùn)用歷史分析、比較分析、規(guī)范分析、案例分析等研究方法，針對(duì)我國(guó)民事訴訟領(lǐng)域的現(xiàn)狀，提出“侵害阻斷”這一概念，在分析、梳理國(guó)內(nèi)外相關(guān)研究的基礎(chǔ)上，構(gòu)建我國(guó)民事訴訟侵害阻斷制度的理論基礎(chǔ)，為相關(guān)法律的制定與修訂提供理論依據(jù)?！睹袷略V訟侵害阻斷制度研究》可供法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)習(xí)者、研究者以及立法、司法部門(mén)實(shí)務(wù)工作者參考使用。

作者簡(jiǎn)介

郭小冬，女，1971年12月生于河北省張家口市。清華大學(xué)法學(xué)博士，北京師范大學(xué)博士后研究人員。曾任職于西北政法大學(xué)。2005年晉升副教授，2007年被聘為碩士研究生導(dǎo)師。2009年9月調(diào)入天津師范大學(xué)法學(xué)院工作。主要研究方向?yàn)槊袷略V訟法、民事保全法與民事證據(jù)法學(xué)。曾主持國(guó)家項(xiàng)目1項(xiàng)、省部級(jí)項(xiàng)目1項(xiàng)、廳局級(jí)項(xiàng)目2項(xiàng)，并參與國(guó)家、省部級(jí)項(xiàng)目多項(xiàng)。在法學(xué)核心刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文30余篇，出版學(xué)術(shù)專(zhuān)著2部。

書(shū)籍目錄

第一章 引言　第一節(jié) 問(wèn)題的提出　第二節(jié) 選題背景及意義　第三節(jié) 國(guó)內(nèi)外的研究狀況　　第四節(jié) 研究方法第二章 侵害阻斷制度概述　第一節(jié) 侵害阻斷制度的界定　　一、對(duì)“行為保全”等概念的反思　　二、“侵害阻斷”釋義　　三、侵害阻斷制度與財(cái)產(chǎn)保全制度的區(qū)別　　四、侵害阻斷制度與先予執(zhí)行制度的區(qū)別　　五、“假處分”制度與侵害阻斷制度的關(guān)系　　六、“中間禁令”與侵害阻斷制度的關(guān)系　第二節(jié) 侵害阻斷制度的功能和作用　　一、作為訴訟保全的侵害阻斷制度　　二、訴訟保全制度的功能和作用　　三、對(duì)侵害阻斷制度功能和作用的總結(jié)　第三節(jié) 作為訴訟保障制度的侵害阻斷　　一、傳統(tǒng)的觀點(diǎn)　　二、對(duì)傳統(tǒng)觀點(diǎn)的挑戰(zhàn)　　三、兩種觀點(diǎn)的權(quán)衡　第四節(jié) 阻斷命令的分類(lèi)　　一、禁止性阻斷命令和履行性阻斷命令　　二、預(yù)防性阻斷命令和中止性阻斷命令　　三、訴前阻斷命令和訴訟中阻斷命令第三章 侵害阻斷制度的實(shí)體法基礎(chǔ)　第一節(jié) 問(wèn)題的提出　第二節(jié) 絕對(duì)權(quán)請(qǐng)求權(quán)的基本理論　　一、請(qǐng)求權(quán)理論的歷史發(fā)展　　二、傳統(tǒng)絕對(duì)權(quán)的保護(hù)方式　第三節(jié) 侵害阻斷請(qǐng)求的實(shí)體法基礎(chǔ)第四章 侵害阻斷制度與本案訴訟的關(guān)系　第一節(jié) 侵害阻斷與訴的種類(lèi)　　一、侵害阻斷與給付之訴　　二、侵害阻斷與確認(rèn)之訴　　三、侵害阻斷與形成之訴　第二節(jié) 侵害阻斷的“本案化　　一、概述　　二、本案化現(xiàn)象出現(xiàn)的原因及表現(xiàn)　　三、對(duì)本案化現(xiàn)象的評(píng)價(jià)　　四、我國(guó)侵害阻斷制度的本案化問(wèn)題　第三節(jié) 侵害阻斷的裁定對(duì)本案后續(xù)訴訟的影響　　一、既判力抑或爭(zhēng)點(diǎn)效　　二、對(duì)“拘束力”或爭(zhēng)點(diǎn)效觀點(diǎn)的質(zhì)疑　　三、本書(shū)的觀點(diǎn)第五章 侵害阻斷制度中的利益保障與衡量　第一節(jié) 引言　第二節(jié) 侵害阻斷制度中的利益保障　　一、英美法系的理論與實(shí)踐　　二、與侵害阻斷制度相關(guān)的程序保障理論　　三、侵害阻斷制度中的利益保障　第三節(jié) 侵害阻斷制度中的利益衡量　　一、德國(guó)和日本的利益衡量理論　　二、英美法系禁令授予過(guò)程中的衡平觀念　　三、侵害阻斷制度中的利益衡量第六章 侵害阻斷制度的審理程序　第一節(jié) 程序的開(kāi)始　　一、誰(shuí)有權(quán)啟動(dòng)程序　　二、程序開(kāi)始的要件　　三、對(duì)被告送達(dá)　第二節(jié) 合議庭的審理　　一、審理的對(duì)象　　二、疏明　　三、雙方當(dāng)事人陳述意見(jiàn)或展開(kāi)辯論　第三節(jié) 對(duì)阻斷申請(qǐng)的裁定　　一、作出裁定　　二、裁定的內(nèi)容　　三、裁定的公告與送達(dá)　　四、準(zhǔn)予阻斷裁定的效力　第四節(jié) 訴前侵害阻斷的審理程序　　一、管轄　　二、擔(dān)保　　三、審理方式第七章 阻斷侵害措施的執(zhí)行　第一節(jié) 執(zhí)行的開(kāi)始　　一、開(kāi)始的方式　　二、執(zhí)行的機(jī)構(gòu)　　三、執(zhí)行開(kāi)始的時(shí)間　　四、準(zhǔn)備執(zhí)行　第二節(jié) 對(duì)行為的執(zhí)行措施　　一、行為的分類(lèi)　　二、對(duì)行為的執(zhí)行措施　　三、執(zhí)行措施的具體運(yùn)用　第三節(jié) 侵害阻斷裁定執(zhí)行中的幾個(gè)問(wèn)題　　一、阻斷措施　　二、阻斷裁定的執(zhí)行與本案終局執(zhí)行的關(guān)系　　三、阻斷執(zhí)行的競(jìng)合　　四、對(duì)違反執(zhí)行結(jié)果的處理　　五、阻斷措施的撤銷(xiāo)第八章 侵害阻斷制度中國(guó)救濟(jì)規(guī)定第九章 結(jié)論參考文獻(xiàn) 附錄

章節(jié)摘錄

　　二、“侵害阻斷”釋義需要阻斷的，為什么是“侵害”？“侵害”是指侵害權(quán)利的行為，主要是指侵權(quán)行為。“所謂侵害者指不法的加以限制或剝奪之謂。但是，絕對(duì)權(quán)的侵害只需不法行為已足，加害人有否故意過(guò)失在所不問(wèn)”?！皬淖置婵?，你只要進(jìn)入了他人的圈，即只要有了侵人事實(shí)，侵害行為即可確定，這里絕不再以什么主觀狀態(tài)、實(shí)際損害等為前提”。與侵害相近的概念有妨害和損害。我國(guó)《民法通則》第134條規(guī)定的侵權(quán)責(zé)任方式中有“停止侵害、排除妨礙”的概念。在普通的漢語(yǔ)文意中，妨礙具有“使事情不能順利進(jìn)行；阻礙的含義，因此，在法律語(yǔ)境下，當(dāng)“行為人的行為雖然沒(méi)有直接侵害他人的合法權(quán)益，但卻妨礙了他人的合法權(quán)利的行使和合法利益的實(shí)現(xiàn)”時(shí)，權(quán)利人就可以請(qǐng)求排除妨礙。《物權(quán)法》第35條將“排除妨礙”修改為“排除妨害”。　　……

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