最后的訴訟

內(nèi)容概要

《最后的訴訟》共分五章。第一章，概要地介紹了民商事再審制度；第二章，分析民商事再審案件的切入點(diǎn)即再審事由，重點(diǎn)結(jié)合司法實(shí)踐，分析和論述三種主要的再審事由；第三章，介紹再審案件的申請(qǐng)與受理及相應(yīng)的實(shí)務(wù)技巧，包括申請(qǐng)?jiān)賹彿晌臅膶懽髋c技巧；第四章，介紹再審審查及實(shí)務(wù)技巧；第五章，介紹再審案件中的團(tuán)隊(duì)合作和綜合技巧。

作者簡(jiǎn)介

向陽(yáng)，法學(xué)碩士，清華大學(xué)法學(xué)院客座教授，北京市盈科律師事務(wù)所大要案中心主任。張群力，工學(xué)和法學(xué)雙學(xué)士，法學(xué)碩士，九三中央思想建設(shè)研究中心研究員，北京市盈科律師事務(wù)所高級(jí)合伙人。

書籍目錄

第一章民商事再審制度概述 第一節(jié)民商事再審程序的概念 一、民商事再審程序的含義 二、民商事再審程序的特點(diǎn) 三、民商事再審程序的意義 第二節(jié)民商事再審制度的演變 一、1982年《民事訴訟法（試行）》的再審規(guī)定 二、1991年《民事訴訟法》的再審規(guī)定及不足 三、2007年《民事訴訟法》對(duì)再審制度的改革 四、配套司法解釋對(duì)再審制度的完善 五、再審制度改革對(duì)訴訟制度、人民法院和律師行業(yè)的影響 第三節(jié)2012年《民事訴訟法》對(duì)再審制度的修正 一、修改條文對(duì)比 二、修改內(nèi)容分析 第四節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹徟c申訴的聯(lián)系和區(qū)別 一、二者的共同點(diǎn)及聯(lián)系 二、二者性質(zhì)不同、法律依據(jù)不同、提起再審的標(biāo)準(zhǔn)不同 三、二者受理的條件不同，適用的程序也不同 第五節(jié)再審訴訟階段的劃分 第二章再審案件的切入點(diǎn)——再審事由 第一節(jié)再審事由概述 一、再審事由的概念 二、再審事由的法律依據(jù) 三、再審事由的分類 四、再審事由的意義 第二節(jié)再審事由之一：有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定 一、本項(xiàng)再審事由的法律規(guī)定 二、再審新證據(jù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的演變 三、再審新證據(jù)的要件分析 四、本項(xiàng)再審事由的幾個(gè)具體問(wèn)題 第三節(jié)再審事由之二：原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明 一、本項(xiàng)再審事由概述 二、本項(xiàng)再審事由的法律規(guī)定 三、案件事實(shí)的分類 四、基本事實(shí)的主要內(nèi)容 五、缺乏證據(jù)證明與證明標(biāo)準(zhǔn) 六、缺乏證據(jù)證明與舉證責(zé)任的分配 七、缺乏證據(jù)證明與舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移 八、缺乏證據(jù)證明與經(jīng)驗(yàn)規(guī)則 第四節(jié)再審事由之三：原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤 一、本項(xiàng)再審事由概述 二、本項(xiàng)再審事由的法律規(guī)定 三、“適用法律確有錯(cuò)誤中”的“法律” 四、確定民事責(zé)任明顯違背當(dāng)事人的約定或法律規(guī)定的情形 五、適用法律確有錯(cuò)誤的其他情形 六、適用法律確有錯(cuò)誤與認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的區(qū)分 第五節(jié)其他實(shí)體性再審事由 一、原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的 二、對(duì)審查案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集 三、據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更 四、當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律 第六節(jié)其他程序性再審事由 一、原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證 二、審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒(méi)有回避 三、無(wú)訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟 四、違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利 五、未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決 六、原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求 七、審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為 八、當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議違反自愿原則 第三章再審案件的重要階段——申請(qǐng)與受理 第一節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹彽闹黧w 一、當(dāng)事人 二、當(dāng)事人權(quán)利的繼受人 三、隸外人 第二節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹彽膶?duì)象 一、申請(qǐng)?jiān)賹彽膶?duì)象范圍 二、不能申請(qǐng)?jiān)賹彽呐袥Q書 三、可以申請(qǐng)?jiān)賹彽牟枚〞?四、幾種特殊的申請(qǐng)?jiān)賹弻?duì)象分析 第三節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹彽钠谙?一、申請(qǐng)?jiān)賹徠谙薹梢?guī)定的變化 二、申請(qǐng)?jiān)賹徠谙奘遣蛔兤陂g 三、申請(qǐng)?jiān)賹徠谙薜钠鹚闳掌?第四節(jié)受理申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ㄔ?一、受理法院法律規(guī)定的變化 二、受理法院的內(nèi)部分工 第五節(jié)再審申請(qǐng)書及寫作技巧 一、再審申請(qǐng)書的重要性 二、再審申請(qǐng)書的格式要求 三、再審申請(qǐng)書的寫作技巧 四、再審申請(qǐng)書樣本一 五、再審申請(qǐng)書樣本二 第六節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹彽钠渌牧?一、主體資格證明 二、授權(quán)委托書及代理人相關(guān)材料 三、原審法律文書 四、電子版文件 五、證據(jù)材料 六、可酌情提交的其他輔助材料 第七節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹彽氖芾?一、遞交申請(qǐng)?jiān)賹彶牧系亩N方式 二、人民法院對(duì)申請(qǐng)?jiān)賹彽男问綄彶?三、案件受理通知書、再審申請(qǐng)書副本的送達(dá) 四、被申請(qǐng)人和原審其他當(dāng)事人的書面意見 五、再審立案階段和再審審理階段的案號(hào) 第四章再審案件的核心——再審審查 第一節(jié)再審審查概述 一、再審審查的概念及原則 二、再審審查的組織 三、再審審查的范圍 四、再審審查的期限 第二節(jié)再審審查的方式 一、逕行裁定 二、調(diào)卷審查 三、詢問(wèn)審查及技巧 四、聽證審查及技巧 第三節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹彺碓~ 一、申請(qǐng)?jiān)賹彺碓~的基本要求 二、申請(qǐng)?jiān)賹彺碓~樣本 第四節(jié)再審審查的結(jié)果 一、再審審查結(jié)果概述 二、裁定駁回再審申請(qǐng) 三、裁定再審 四、準(zhǔn)許撤回再審申請(qǐng)等其他審查結(jié)果 五、再審審查過(guò)程中當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的處理 第五章團(tuán)隊(duì)的力量——律師事務(wù)所再審案件流程及綜合技巧 第一節(jié)民事再審案件中團(tuán)隊(duì)的合作與法勢(shì)術(shù)的統(tǒng)一 第二節(jié)律師事務(wù)所再審案件的流程化管理 一、案件代理流程圖 二、案件代理流程管理 第三節(jié)再審案件的論證 一、案件論證的意義 二、案件論證的方式及人員 三、案件論證的程序 四、案件論證會(huì)案情介紹PPT樣本 五、專家論證意見書樣本 附錄 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見（節(jié)選）（1992年7月14日） 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》審判監(jiān)督程序若干問(wèn)題的解釋（2008年11月25日） 最高人民法院《關(guān)于受理審查民事申請(qǐng)?jiān)賹彴讣娜舾梢庖姟罚?009年4月27日） 最高人民法院《第一次全國(guó)民事再審審查工作會(huì)議紀(jì)要》（2011年4月21日） 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2001年12月21日）

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   3.民事責(zé)任中過(guò)錯(cuò)責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任、公平責(zé)任與法律適用 民事責(zé)任可分為過(guò)錯(cuò)責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任和公平責(zé)任。過(guò)錯(cuò)責(zé)任，即當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò)，因此給他人造成損害的，當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任的前提是，當(dāng)事人存在過(guò)錯(cuò)，而且當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)和損害之間有因果關(guān)系。嚴(yán)格責(zé)任，即不管當(dāng)事人是否有過(guò)錯(cuò)，只要沒(méi)有出現(xiàn)免責(zé)的條件，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。因此，嚴(yán)格責(zé)任也可以表述為無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責(zé)任、環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任特殊侵權(quán)責(zé)任就屬于嚴(yán)格責(zé)任。違約責(zé)任實(shí)際也屬于嚴(yán)格責(zé)任。因?yàn)閷?duì)有效合同來(lái)說(shuō)，不管當(dāng)事人是否存在過(guò)錯(cuò)，只要當(dāng)事人在合同履行過(guò)程中構(gòu)成了違約或預(yù)期違約，違約方就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。公平責(zé)任指雙方當(dāng)事人都沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，但為了利益的平衡，從公平的角度，分擔(dān)的責(zé)任。如果原審在確定民事責(zé)任時(shí)，明確與上述三種責(zé)任的性質(zhì)不相符，則直接構(gòu)成適用法律錯(cuò)誤。 4.民事責(zé)任中的侵權(quán)損失賠償與法律適用 在侵權(quán)賠償訴訟中，損失賠償額的界定和分擔(dān)，也往往是法律適用的關(guān)鍵點(diǎn)。要準(zhǔn)確適用法律，必須注意以下幾點(diǎn)：（1）如果雙方均有過(guò)錯(cuò)，損失賠償責(zé)任的分擔(dān)應(yīng)與雙方的過(guò)錯(cuò)及過(guò)錯(cuò)所造成的損失相當(dāng)。如果原審對(duì)損失的分擔(dān)明顯不公，則可認(rèn)定適用法律錯(cuò)誤。如在主合同無(wú)效，導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效的情況下，如果擔(dān)保人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)責(zé)任。如果擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任的比例不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的三分之一。因?yàn)閷?duì)擔(dān)保合同的無(wú)效，債權(quán)人、債務(wù)人和擔(dān)保人都有過(guò)錯(cuò)。擔(dān)保人的賠償責(zé)任只能與其過(guò)錯(cuò)比例相當(dāng)。如果原審在這種情況下判令擔(dān)保人仍對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，顯然適用法律錯(cuò)誤。（2）《著作權(quán)法》、《專利法》、《商標(biāo)法》和《侵權(quán)責(zé)任法》等相關(guān)法律規(guī)定在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟和人身權(quán)侵權(quán)訴訟中，損失賠償確定的基本原則是，侵權(quán)人要賠償權(quán)利人因侵權(quán)而遭受的實(shí)際損失；如權(quán)利人的損失難以確定的，則可以以侵權(quán)人的非法獲利來(lái)確定賠償額；如果權(quán)利人的損失和侵權(quán)人的非法獲利都無(wú)法確定，則由人民法院根據(jù)實(shí)際情況酌定。如果原審偏離了以上基本的賠償標(biāo)準(zhǔn)，賠償金額畸高或畸低，則適用法律明顯錯(cuò)誤。

編輯推薦

《最后的訴訟》編輯推薦：每一起申請(qǐng)?jiān)賹彴讣际且豁?xiàng)系統(tǒng)工程。合作是代理的基礎(chǔ)，合作是代理工作達(dá)到“法勢(shì)術(shù)”統(tǒng)一的基礎(chǔ)。良好的團(tuán)隊(duì)合作及“法勢(shì)術(shù)”的統(tǒng)一是民商事再審代理工作的最高精解。古代法家主張的法治，是君主集權(quán)統(tǒng)治下的法治，而不是現(xiàn)代意義上真正的法治。但古代法家“法勢(shì)術(shù)”相結(jié)合的思想?yún)s穿越時(shí)空，至今仍有非常重要的借鑒意義。法律人追求的終極目標(biāo)就是法律的公平與正義。正式一個(gè)個(gè)具體鮮活的案例，將法律的公平正義帶到了我們的面前，正式無(wú)數(shù)個(gè)個(gè)案的公平與正義最終匯聚成了我們這個(gè)偉大時(shí)代法治進(jìn)步的大潮。

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