清末民國時(shí)期典權(quán)制度研究

內(nèi)容概要

《中國民商法專題研究叢書:清末民國時(shí)期典權(quán)制度研究》以“清末民國時(shí)期典權(quán)近代化”為論題，意在“深描”固有法“管業(yè)”語境下“典”的制度內(nèi)涵，以及“典”如何轉(zhuǎn)化為現(xiàn)代物權(quán)體系中的“典權(quán)”。全書的特色在于以豐富的史料和詳盡的解析從習(xí)慣、學(xué)說、法律文本、司法實(shí)踐四個(gè)層面揭示典制在這一時(shí)期存在的立體圖景及漸進(jìn)的變革過程。
《中國民商法專題研究叢書:清末民國時(shí)期典權(quán)制度研究》明銳地把握到，典制背后的古代物權(quán)法律體系是一種迥異于西方的秩序構(gòu)建，同樣精巧完整，是滲透了固有法律文化和獨(dú)特民族精神的智慧結(jié)晶。典權(quán)的近代化伴隨著中國繼受西方法，拋棄傳統(tǒng)法律體系及法律文明的宏大歷史潮流。然而，典權(quán)乃至民法典所追求的新秩序因脫離社會的價(jià)值基石而無法實(shí)現(xiàn)理想效果?，F(xiàn)今之中國對民法典的追求與百年前的歷史有著諸多相似之處，歷史之得失理應(yīng)為今天所醒思。

作者簡介

鄒亞莎，中國政法大學(xué)中國法制史專業(yè)博士，現(xiàn)任職于北京工商大學(xué)，主要研究領(lǐng)域?yàn)橹袊ㄖ剖?、近代民法史?/pre>


書籍目錄
緒論 第一章中國古代“典”之綜合考察 第一節(jié)中國古代典制度源流考察 一、典制度的發(fā)展演變 二、典制度與相關(guān)民事制度的區(qū)別 第二節(jié)中國古代典制度與兩方相似制度的比較研究 一、典制度與日耳曼法古質(zhì)之比較 二、典制度與法、日、意的不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)之比較 三、典制度與德國擔(dān)保用益權(quán)的比較 第三節(jié)從典制度與西方相似制度的比較中透視中國古代物權(quán)觀念 一、典制度產(chǎn)生的社會根源分析 二、典制度的法律功能考察 三、從典制度看中國古代的“業(yè)”的概念及物權(quán)制度的獨(dú)特性 第二章清末民國時(shí)期典的民間習(xí)慣考察 第一節(jié)習(xí)慣及習(xí)慣法概念的解析 第二節(jié)典的民事習(xí)慣考察 一、找貼 二、回贖 三、轉(zhuǎn)典 四、優(yōu)先權(quán) 五、業(yè)主對典物的處分權(quán) 六、典物的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān) 七、日常修繕費(fèi)用的承擔(dān) 第三節(jié)典習(xí)慣的特征分析 一、概念的混淆使用 二、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的模糊性 三、多樣性 四、習(xí)慣的相對穩(wěn)定性 第三章清末民國時(shí)期典權(quán)制度的學(xué)理闡釋 第一節(jié)典權(quán)學(xué)說產(chǎn)生的背景：近代民法學(xué)的輸入 第二節(jié)清末民國時(shí)期關(guān)于典權(quán)制度的學(xué)說 一、物權(quán)法通論中的典權(quán)學(xué)說 二、專著類 三、期刊文章及其所反映的典權(quán)法律意識 第三節(jié)清末民國時(shí)期典權(quán)學(xué)說的特點(diǎn)及評析 一、多以民法注釋學(xué)的形式出現(xiàn) 二、對大陸法系法制的采納與尊崇 三、對習(xí)慣的漠視 四、典權(quán)學(xué)說與民法典的互動 第四章清末民初典權(quán)制度的立法、司法研究（1907～1927年） 第一節(jié)清末民初典權(quán)制度之立法 一、《大清民律草案》中典權(quán)制度之缺失——未定與已定 二、北京國民政府時(shí)期典權(quán)立法研究 第二節(jié)大理院判例、解釋例對于典權(quán)制度的改造 一、對概念的區(qū)分 二、對性質(zhì)的判定 三、對轉(zhuǎn)典的限制 四、對典權(quán)回贖期限的確定及其法律適用 五、回贖時(shí)間的確定 六、典物毀損時(shí)責(zé)任的承擔(dān) 第五章南京國民政府時(shí)期的典權(quán)制度（1927～1949年） 第一節(jié)《中華民國民法》中的典權(quán)制度 一、《中華民國民法》的制定 二、典權(quán)制度的立法原則 三、《中華民國民法》對典權(quán)的規(guī)制 四、《中華民國民法》典權(quán)制度的立法評價(jià) 第二節(jié)南京國民政府時(shí)期典權(quán)制度的司法實(shí)踐 一、典權(quán)之內(nèi)容 二、轉(zhuǎn)典 三、回贖與找貼 四、典權(quán)期限 第三節(jié)質(zhì)疑與反思：《典權(quán)條例（草案）》的制定 一、《典權(quán)條例（草案）》的制定 二、《典權(quán)條例（草案）》對民法典典權(quán)內(nèi)容的部分修正 第六章從典到典權(quán)的近代化評析 一、清末民國時(shí)期典權(quán)的近代化變革 二、清末民國時(shí)期典權(quán)近代化的歷史借鑒 參考文獻(xiàn)


章節(jié)摘錄
版權(quán)頁：   關(guān)于典價(jià)，作者認(rèn)為“典價(jià)乃利用（使用與收益）典物，而于回贖時(shí)得以收回之代價(jià)也”。典價(jià)的性質(zhì)與附買回權(quán)的買賣的價(jià)金最為相似，因此作者不同意余綮昌的觀點(diǎn)，認(rèn)為典價(jià)應(yīng)與買賣價(jià)金同，只能是金錢，而不能是金錢之外的權(quán)利或物。而且，除當(dāng)事人之約定外，典價(jià)須一次交付。 對于傳統(tǒng)的留買權(quán)，作者也有解釋。在典權(quán)設(shè)立后，典權(quán)人可以在不損害出典人利益的范圍內(nèi)，優(yōu)先取得典物之所有權(quán)。“出典人將典物讓與他人時(shí)，如典權(quán)人聲明提出同一之價(jià)額留買者，則出典人非有正當(dāng)理由不得拒絕，是之謂典權(quán)人之留買權(quán)?！钡錂?quán)人留買權(quán)之要件，作者認(rèn)為有二：一是典權(quán)人須提出同一價(jià)額；二是出典人須無正當(dāng)理由拒絕典權(quán)人之留買。正當(dāng)理由指“典物之原出賣人，曾保留買回權(quán)”或出典人在設(shè)定典權(quán)前，“曾于第三人訂立附有始期之買賣契約”。同時(shí)，作者認(rèn)為留買權(quán)為債之關(guān)系，如出典人雖無正當(dāng)理由拒絕，仍將典物讓與他人，基于留買權(quán)之債權(quán)性質(zhì)不能對抗物權(quán)，因此典權(quán)人只能對出典人請求損害賠償而不能因此主張典物讓與無效。 作者關(guān)于典權(quán)的觀點(diǎn)，最有特色的地方在于雖然將其明確歸為用益物權(quán)的范圍，但認(rèn)為其與附買回權(quán)的買賣最為相似，在文中多次強(qiáng)調(diào)，并以此作為典價(jià)只能為金錢的理由。我國習(xí)慣及其歷來法典中的典，特點(diǎn)之一在于其實(shí)用性及靈活性。只要能實(shí)現(xiàn)預(yù)期目的，無論是金錢還是實(shí)物均無不可，對典價(jià)的形式并無限制。而作者直接以中國習(xí)慣上并不存在的附買回權(quán)之買賣類推典，與習(xí)慣之典有所背離，也與余棨昌、柯凌漢等學(xué)者的觀念有不同。




編輯推薦
《中國民商法專題研究叢書:清末民國時(shí)期典權(quán)制度研究》編輯推薦：從中國近代民法學(xué)產(chǎn)生伊始，關(guān)于典的爭論從未停止過。我國的《物權(quán)法》將典權(quán)排除于物權(quán)法體系之外，令人深思：為西方文化改造前的典制是一種怎樣的存在？典權(quán)未寫入成文法體系，是否意味著已失去昔日的價(jià)值？





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