法治國下的目的性創(chuàng)設(shè)

內(nèi)容概要

《法治國下的目的性創(chuàng)設(shè):德國行政行為理論與制度實(shí)踐研究》內(nèi)容包括：概念之謎與知識考古；法的安定性與作為秩序要素的行政行為；法的明確性與行政行為的明確性；法的存續(xù)性與行政行為的存續(xù)性；從行政行為的存續(xù)性到行政行為的存續(xù)力；存續(xù)力作為德國行政行為效力理論的核心；同為法治國實(shí)踐工具的行政行為存續(xù)力：存續(xù)力生成邏輯的背后原因；對我國學(xué)理的反思等。

作者簡介

趙宏，1977年出生于甘肅。1995年至2002年就讀于中國政法大學(xué)，獲法學(xué)學(xué)士和碩士學(xué)位，2002年至2005年就讀于北京大學(xué)，獲法學(xué)博士學(xué)位，后執(zhí)教于中國政法大學(xué)至今?，F(xiàn)為該校比較法學(xué)研究院中德法學(xué)所副教授。2003年至2004年曾作為北京大學(xué)交流博士生于德國圖賓根大學(xué)法學(xué)院學(xué)習(xí)。2006年、2007年、2012年作為訪問學(xué)者分別赴德國紐倫堡大學(xué)、慕尼黑大學(xué)、科隆大學(xué)進(jìn)行交流。主要研究領(lǐng)域?yàn)榈聡ê捅容^公法，特別是德國行政行為理論以及德國基本權(quán)利的法釋義學(xué)。目前已出版專著《法治國下的行政行為存續(xù)力》（法律出版社2007年版），譯著《德國國家學(xué)》（法律出版社2011年版），在《政法論壇》、《法學(xué)家》、《比較法學(xué)研究》、《行政法論叢》、《法商研究》等專業(yè)核心期刊發(fā)表論文二十余篇。

書籍目錄

第一章問題與研究意義 一、作為研究出發(fā)點(diǎn)的問題：中國行政法的繼受不足 二、研究內(nèi)容與思考進(jìn)路 三、研究方法和寫作的其他意義 第二章作為制度展開背景的“法治國” 一、法治國的興起與德國現(xiàn)代行政法的建立 二、法治國的變遷及對德國行政法的重要影響 三、作為制度展開背景的德國“法治國”總結(jié) 第三章法治國下的目的性創(chuàng)設(shè)：行政行為產(chǎn)生過程的知識考古 一、知識考古的必要 二、邁耶創(chuàng)設(shè)過程的知識考古 三、法治國下的目的性創(chuàng)設(shè)——邁耶的真正動(dòng)因與追求 四、對我國學(xué)理的反思 第四章行政行為法治國功能的實(shí)現(xiàn)機(jī)理 一、行政行為的核心特征——個(gè)體化與明確化 二、個(gè)體化和明確化功能與法的安定性 三、行政行為的法治國功能實(shí)現(xiàn)機(jī)理 四、行政行為法治國功能的拓展 第五章概念創(chuàng)設(shè)與學(xué)科的體系化建構(gòu)：行政行為創(chuàng)設(shè)過程的另一啟發(fā) 一、行政法的體系思考與體系建構(gòu) 二、體系建構(gòu)、系統(tǒng)理論與體系的獨(dú)立性 三、作為基礎(chǔ)概念和原初規(guī)范的行政行為 四、體系建構(gòu)與系統(tǒng)化思考的啟示 第六章行政行為的概念構(gòu)成與內(nèi)涵要素——與司法判決、民事法律行為及行政合同的對應(yīng)和差異 一、行政行為的概念要素：以規(guī)制屬性為核心 二、不同意義上的行政行為 三、行政行為與相近制度的類比 第七章行政行為的生效與無效——生效制度的特殊安排及其背后成因 一、行政行為的生效 二、無效行政行為 三、法的安定性與法的實(shí)質(zhì)正義：行政行為生效與無效的憲法依據(jù) 四、對我國學(xué)理的啟發(fā) 第八章作為效力核心的行政行為存續(xù)力及其生成邏輯 一、概念之謎與知識考古 二、法的安定性與作為秩序要素的行政行為 三、法的明確性與行政行為的明確性 四、法的存續(xù)性與行政行為的存續(xù)性 五、從行政行為的存續(xù)性到行政行為的存續(xù)力 六、存續(xù)力作為德國行政行為效力理論的核心 七、同為法治國實(shí)踐工具的行政行為存續(xù)力：存續(xù)力生成邏輯的背后原因 八、對我國學(xué)理的反思 第九章行政行為的撤銷、廢止以及行政程序的重新進(jìn)行——存續(xù)力的具體厘清與制度落實(shí) 一、形式存續(xù)力與行政程序的重新進(jìn)行 二、實(shí)質(zhì)存續(xù)力與行政行為的撤銷與廢止 三、對我國學(xué)理和制度實(shí)踐的啟示 第十章行政行為的構(gòu)成要件效力與確認(rèn)效力——行政行為如何對其他機(jī)關(guān)和法院發(fā)生作用 一、構(gòu)成要件與確認(rèn)效力的由來——判決實(shí)質(zhì)確定力的決定性內(nèi)涵 二、構(gòu)成要件效力的意涵要素 三、作為例外的確認(rèn)效力 四、對我國學(xué)理的啟示 第十一章行政行為的合法與違法——依法行政的判斷與法律政策的考量 一、行政行為的合法要件 二、合法／違法的時(shí)間判斷基準(zhǔn) 三、違法的法律后果和違法行為的區(qū)分處理 四、我國行政行為合法要件的評述與德國法的啟示 第十二章行政行為的附款——行政行為的彈性實(shí)現(xiàn)機(jī)制 一、行政行為附款的功能及其概念甄別 二、行政行為附款的容許性 三、附款類型及內(nèi)涵要素 四、附款的合法性 五、附款的法律救濟(jì) 六、我國相關(guān)領(lǐng)域的研究空缺與德國法的經(jīng)驗(yàn) 第十三章新型行政行為 一、多階段行政行為 二、擬制行政行為 三、暫時(shí)性行政行為 四、承諾 第十四章整飭調(diào)試還是徹底放棄——行政行為所面臨的挑戰(zhàn)與未來 一、行政行為所面臨的挑戰(zhàn) 二、行政行為的替代者 三、行政行為的未來：整飭調(diào)試還是徹底放棄 參考文獻(xiàn) 一、中文文獻(xiàn) 二、德文文獻(xiàn) 關(guān)鍵詞索引 附：《德國聯(lián)邦行政程序法》 后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   邁耶對于司法的良好印象還并不僅限于在絕對邦君權(quán)國時(shí)代曇花一現(xiàn)的帝國法院和帝國樞密院，即便德國之后從邦君權(quán)國邁人警察國，國家權(quán)力在此時(shí)更加毫無忌憚，但邁耶對這一時(shí)期司法的發(fā)展仍舊給予了高度評價(jià)。在他看來，在這樣的公權(quán)力制度中，居然“形成了一個(gè)完全獨(dú)特的、以法院的獨(dú)立性原則為標(biāo)志的制度”。在邦君權(quán)國時(shí)代，王侯可以監(jiān)督邦法院，甚至直接裁決應(yīng)由其裁決的爭議。但這種個(gè)人干涉的現(xiàn)象卻在弗里德里希二世時(shí)的普魯士發(fā)生轉(zhuǎn)變，“人們意識到，恰恰是為了國家福祉的宏偉目標(biāo)，應(yīng)該單獨(dú)在司法這個(gè)特別領(lǐng)域制止王侯的個(gè)人干預(yù)”。由此，民事和刑事司法相對于行政而言，就具有了全然獨(dú)立的地位。在排除了邦君主對于民事和刑事審判的干預(yù)后，司法開始完全照著它自己的程式行為，而這種程式就是“法院只適用經(jīng)過公布的法律”，而這一點(diǎn)也被邁耶視作是法治思想的重大標(biāo)志。 事實(shí)上，無論是排除邦君主對于司法的個(gè)人干預(yù)也好，抑或司法在民事和刑事審判中保持獨(dú)立也罷，邁耶之所以如此看重司法的這一趨向，正是因?yàn)樗痉ǖ倪@種特質(zhì)終使人民在司法領(lǐng)域?qū)τ趪倚袨樽兊每梢灶A(yù)見、可以計(jì)算和可以估量，也就是說，司法終于具備了類似于制定法的安定（Rechtssicherheit）。而國家行為的可預(yù)見、可計(jì)算和可估量一直以來都在穗國法治國思想中占據(jù)至關(guān)重要的位置，甚至被作為早期法治國最顯著的特征予以強(qiáng)調(diào)。質(zhì)疑和批評德國法治國思想者由此出發(fā)，認(rèn)為法治國根本就抹煞了自由與秩序之間的緊張關(guān)系，而自由自始都從法治國的視野中失蹤，并不如英美的法治傳統(tǒng)一般，具有先于法律的優(yōu)越性。這種批評雖不公允（它更著重于法治國的早期，并未觀察到法治國之后的發(fā)展演變），但卻在一定程度上窺到了早期法治國的基本邏輯——經(jīng)由法律而進(jìn)行的治理，這種治理因其依托于法律，因此是可預(yù)見、可計(jì)算和可估量的，而人們的自由也唯有在可控制的秩序下得以維續(xù)。反過來，邁耶也極其看重國家行為的可預(yù)見性、可計(jì)算性和可估量性，正因如此，邁耶當(dāng)然地將司法視為公法活動(dòng)的范本，并極力想要通過行政的司法化來促成行政的法治化。因?yàn)樵谒磥恚姓鄬λ痉ㄋ啡钡恼沁@種法律安定性，而這種欠缺又是因?yàn)樾姓o拘無束的裁量余地所導(dǎo)致。 如果我們將場景轉(zhuǎn)化到行政法的母國——法國，相同的邏輯過程卻并不會(huì)發(fā)生。雖然一樣經(jīng)歷資產(chǎn)階級革命、一樣經(jīng)歷憲政文化的洗禮。但因?yàn)榫唧w國情的不同，對法治要素強(qiáng)調(diào)的不同，德法制度發(fā)展亦出現(xiàn)重大分野。在法國，代表進(jìn)步力量的并非司法而是行政，法國行政法的發(fā)展更多地表現(xiàn)出行政如何擺脫沒落、迂腐的司法束縛而自由馳騁的特質(zhì)。這一點(diǎn)正如大陸法系奉行公法／私法的二元分立，而英美法系則一直將公私區(qū)分視為洪水猛獸一般排拒的原因。因此，對于邁耶的思考邏輯的考察，絕不能離開他所生活的特殊時(shí)代和地域背景，否則就會(huì)如同緣木求魚一般，徹底失去了理解的根基。

編輯推薦

《法治國下的目的性創(chuàng)設(shè)》系國家社科青年項(xiàng)目成果，中國政法大學(xué)青年創(chuàng)新團(tuán)隊(duì)項(xiàng)目成果。

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