公司并購問題與應(yīng)對(duì)

前言

　　序言　　近年來，中國并購交易越來越多，其中失敗的并購比例相當(dāng)大。在失敗的并購交易中，委托人對(duì)并購盡職調(diào)查理解不清晰，盡職調(diào)查內(nèi)容不完善、調(diào)查范圍狹窄等問題，導(dǎo)致收購方承受了嚴(yán)重的損失，已經(jīng)成為并購的一大阻力。企業(yè)如何減少并購風(fēng)險(xiǎn)，識(shí)破并購陷阱？已經(jīng)是擺在大多數(shù)企業(yè)眼前的問題。雖然當(dāng)前有很多寫并購的書，但就理論和實(shí)際操作的結(jié)合而言，現(xiàn)有研究還不是很完善。針對(duì)并購中的問題專門研究的書籍，市面上尚未見到詳細(xì)且有價(jià)值的讀物。針對(duì)盡職調(diào)查、結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、特殊并購整合研究的書籍，更未見到全面、緊靠前沿的書籍。本書的寫作，力圖填補(bǔ)此一空白。　　并購，意義相當(dāng)于廣義的“兼并”，其包括收購、合并等，收購又分為資產(chǎn)收購、股權(quán)收購、增資收購、協(xié)議收購，每種收購都有其特點(diǎn)。就合并而言，包括吸收合并和新設(shè)合并，吸收合并也常常指狹義的“兼并”，“指兩家或更多的獨(dú)立的企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一個(gè)或更多的公司。新設(shè)合并則出現(xiàn)新的實(shí)體。在處理并購實(shí)際業(yè)務(wù)過程中，不同類型并購失敗的原因不同，但共性的原因存在于盡職調(diào)查中，由于前期盡職調(diào)查不到位導(dǎo)致并購失敗的例子非常多。并購的盡職調(diào)查可以分為很多方面，如法律調(diào)查、人力資源調(diào)查、財(cái)務(wù)調(diào)查、企業(yè)文化調(diào)查等，任何一個(gè)調(diào)查過程的忽略，都可能導(dǎo)致盡職調(diào)查失敗。就法律調(diào)查而言，目前很多律師事務(wù)所中，進(jìn)行調(diào)查的人員往往是由剛畢業(yè)不久的學(xué)生來具體執(zhí)行，調(diào)查主辦的律師也往往不是特別重視調(diào)查的分析工作，或者由于主辦律師缺乏商業(yè)素養(yǎng)，對(duì)調(diào)查結(jié)果分析不到位，或者主辦律師對(duì)委托人商業(yè)意愿理解錯(cuò)誤，導(dǎo)致調(diào)查過程和委托人的委托意愿有較大偏差。實(shí)踐中，由于被并購公司勞動(dòng)、環(huán)境、稅務(wù)、股權(quán)、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)、財(cái)務(wù)、海關(guān)、外匯、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品責(zé)任、反壟斷、價(jià)款收付、估價(jià)等一個(gè)或幾個(gè)方面存在顯性或隱性的問題，并購中出現(xiàn)了很多陷阱。本書先分別就這些陷阱產(chǎn)生和存在的原因進(jìn)行分析，并基于理論分析和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提出了相應(yīng)的對(duì)策。這些對(duì)策包括盡職調(diào)查對(duì)策，也包括綜合運(yùn)作方面的對(duì)策?！　≡谇笆龌A(chǔ)上，針對(duì)中國立法和實(shí)踐中常見的問題，如國有、外商投資并購中涉及到的一些特殊規(guī)則、上市公司實(shí)際業(yè)務(wù)中的一些問題，創(chuàng)業(yè)投資并購中的一些問題，本書作出了針對(duì)性的闡釋，例如：實(shí)際業(yè)務(wù)中，法律規(guī)定對(duì)外資股權(quán)和資產(chǎn)收購限制，為規(guī)避這些限制，協(xié)議收購制度得以產(chǎn)生，往往指收購方對(duì)被收購方非通過股權(quán)轉(zhuǎn)移而通過合同運(yùn)作形成實(shí)質(zhì)控制。這類控制有其特點(diǎn)。為使讀者更方便的理解本書，本書對(duì)實(shí)用的規(guī)則進(jìn)行了整理，該整理力求從實(shí)用角度出發(fā)，列示了公司法、反壟斷法、稅務(wù)方面規(guī)章、外資并購以及外匯的特殊規(guī)則?！　?shí)踐中，進(jìn)行盡職調(diào)查工作的，除了律師事務(wù)所外，還有投資銀行等機(jī)構(gòu)，投資銀行對(duì)盡職調(diào)查過程的研究要比律師事務(wù)所對(duì)盡職調(diào)查的研究更為寬泛，專業(yè)的投資銀行調(diào)查的內(nèi)容比律師事務(wù)所調(diào)查的內(nèi)容要多，本書對(duì)盡職調(diào)查的論述，從內(nèi)容上講，要超出一般律師事務(wù)所調(diào)查的范圍，就法律角度而言，深度和經(jīng)驗(yàn)上，可能比投資銀行的調(diào)查要深人。從商業(yè)角度分析，力圖尋求最規(guī)范、最系統(tǒng)的調(diào)查和解決問題思路和操作，是本書目的。本書作者有法律和商業(yè)兩方面的背景，有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度設(shè)計(jì)和海外經(jīng)歷，對(duì)并購陷阱和應(yīng)對(duì)的思考，既有中國的直接經(jīng)驗(yàn)，也有美國的間接經(jīng)驗(yàn)，綜合多種經(jīng)驗(yàn)，無疑能為公司并購陷阱的識(shí)別和預(yù)防提供重要的參考?！　∽髡摺　?012年8月

內(nèi)容概要

　　為使讀者更方便的理解本書，本書對(duì)實(shí)用的規(guī)則進(jìn)行了整理，該整理力求從實(shí)用角度出發(fā)，列示了公司法、反壟斷法、稅務(wù)方面規(guī)章、外資并購以及外匯的特殊規(guī)則。
　　《公司并購問題與應(yīng)對(duì)》作者李良寯有法律和商業(yè)兩方面的背景，有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度設(shè)計(jì)和海外經(jīng)歷，對(duì)并購陷阱和應(yīng)對(duì)的思考，既有中國的直接經(jīng)驗(yàn)，也有美國的間接經(jīng)驗(yàn)，綜合多種經(jīng)驗(yàn)，無疑能為公司并購陷阱的識(shí)別和預(yù)防提供重要的參考。

作者簡介

　　李良寯，江南大學(xué)法學(xué)院講師，民建會(huì)員，美國Washington University in
St.Louis訪問學(xué)者，上海福一律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師。法律碩士，經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士，理論和實(shí)踐緊密結(jié)合，擅長商務(wù)類法律業(yè)務(wù)，并購、涉外、知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)律師，有各級(jí)人民法院案件處理經(jīng)驗(yàn)及國家部委、跨國公司項(xiàng)目服務(wù)經(jīng)歷，有英文專著在美國出版。

書籍目錄

第一章 并購概述
第一節(jié) 并購動(dòng)機(jī)
一、買方并購動(dòng)機(jī)
二、賣方并購動(dòng)機(jī)
第二節(jié) 并購過程
第三節(jié) 并購影響因素及常見阻礙
一、影響因素
二、目標(biāo)公司常采用的反對(duì)并購戰(zhàn)術(shù)
第四節(jié) 律師在并購中的作用
一、發(fā)現(xiàn)并購風(fēng)險(xiǎn)
二、選擇并購模式
三、團(tuán)隊(duì)協(xié)作
四、處理具體問題
第二章 并購常見問題及應(yīng)對(duì)
第一節(jié) 并購盡職調(diào)查問題及應(yīng)對(duì)
一、公司資格、股權(quán)、組織性文件問題及應(yīng)對(duì)
二、業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)問題及應(yīng)對(duì)
三、企業(yè)文化、企業(yè)信用的調(diào)查及應(yīng)對(duì)
四、人事調(diào)查風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)
五、其他問題及應(yīng)對(duì)
第二節(jié) 并購協(xié)議問題及應(yīng)對(duì)
一、估價(jià)問題及應(yīng)對(duì)
二、價(jià)格調(diào)整問題及應(yīng)對(duì)
三、價(jià)款支付問題及應(yīng)對(duì)
四、時(shí)間基點(diǎn)的選擇
五、聲明和保證條款及應(yīng)對(duì)
六、沙包條款及應(yīng)對(duì)
第三章 戰(zhàn)略并購中的特殊問題
第一節(jié) 國資并購
一、并購的主體資格
二、國資的批準(zhǔn)
三、國資價(jià)格支付
四、評(píng)估、掛牌等
第二節(jié) 外資并購
一、審批問題
二、反壟斷問題的特殊性
三、價(jià)款支付問題
四、行業(yè)問題
五、返程投資問題
六、其他
第三節(jié) 上市公司并購
一、行業(yè)問題
二、信息公開問題
三、和外商相關(guān)的上市公司并購問題
四、反壟斷和安全審查問題
第四節(jié) 海外并購
一、常見風(fēng)險(xiǎn)
二、中國海外并購發(fā)展趨向分析
第四章 財(cái)務(wù)并購(風(fēng)險(xiǎn)資金并購)的特殊問題及應(yīng)對(duì)
第一節(jié) 盡職調(diào)查方面的不同
第二節(jié) 合同方面條款的不同
一、轉(zhuǎn)換權(quán)條款
二、反稀釋條款
三、繼續(xù)參與條款
四、回贖權(quán)條款
五、優(yōu)先購買權(quán)條款
六、優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)條款
七、階段性投融資條款
八、董事會(huì)條款
九、鎖定期條款
十、非競爭條款
十一、期權(quán)條款
十二、優(yōu)先分紅權(quán)條款
十三、登記權(quán)條款
十四、拖帶權(quán)條款
十五、知情權(quán)條款
第三節(jié) 風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)分析
第五章 并購案倒分析
第一節(jié) 未經(jīng)設(shè)計(jì)且引發(fā)訴訟的并購案例及既有最高法院案例比較分析
一、關(guān)鍵點(diǎn)提示
二、并購案例及既有最高法院案例案件判決書
三、對(duì)案件判決書的進(jìn)一步分析
四、結(jié)合兩個(gè)判決書對(duì)資產(chǎn)并購、營業(yè)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)收購之間界限分析
第二節(jié) 經(jīng)過設(shè)計(jì)的非訴訟并購成功案例
一、案例發(fā)生過程
二、案例涉及的法律規(guī)定
三、案例中模式的成本分析
四、案例結(jié)論
第三節(jié) 對(duì)一起并購業(yè)務(wù)的思考
一、盛大、新浪并購與反并購情況簡介
二、關(guān)于此次并購與反并購情況的法律分析
三、我國公司海外并購與反并購的啟示與思考
第六章 并購文書制作及評(píng)析
第一節(jié) 并購重組可行性分析報(bào)告
一、范例格式
二、概述與評(píng)價(jià)
第二節(jié) 并購方案
一、并購方案格式范本
二、并購方案概述及評(píng)價(jià)
第三節(jié) 并購意向書
一、并購意向書范本
二、并購意向書概述和評(píng)論
第四節(jié) 盡職調(diào)查報(bào)告
一、盡職調(diào)查報(bào)告范本
二、對(duì)盡職調(diào)查報(bào)告范本的評(píng)價(jià)
第五節(jié) 保密協(xié)議
一、保密協(xié)議范本
二、對(duì)“保密協(xié)議”的評(píng)價(jià)
第六節(jié) 并購合同
一、并購合同范本(僅以股權(quán)轉(zhuǎn)讓并購為例)
二、股權(quán)購買合同的法律評(píng)價(jià)
附錄常用法規(guī)
一、中華人民共和國公司法
二、中華人民共和國反壟斷法
三、關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知
四、企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法
五、關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定
六、國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知
七、外管局106號(hào)文
八、國家外匯管理局關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展有關(guān)外匯管理問題的通知
參考資料

編輯推薦

　　并購，按照別人的模式做可以嗎？　　并購，按照以往經(jīng)驗(yàn)做可以嗎？　　并購，按照固定文本做可以嗎？　　法條是死的，法律的運(yùn)用是活的。每一個(gè)并購，都有其個(gè)性。如果，你不知道為什么這么做，而機(jī)械模仿、照搬經(jīng)驗(yàn)、濫用模本，則很可能給并購帶來不可彌補(bǔ)的負(fù)面影響。做過不是終點(diǎn)，會(huì)做才是目的。會(huì)做，要求你知道為什么，知道怎么去思考，知道怎么去創(chuàng)造?！　　豆静①弳栴}與應(yīng)對(duì)》，是實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，是體系化的思考結(jié)晶。　　《公司并購問題與應(yīng)對(duì)》，定位為律師業(yè)務(wù)指導(dǎo)用書，幫助律師用“心”做并購?！　　豆静①弳栴}與應(yīng)對(duì)》，定位為法律應(yīng)用用書，以平實(shí)的語言，幫助企業(yè)家看“透”并購。

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