變革時代的法律秩序

內(nèi)容概要

　　陳有西，一位有良知、有膽識的法律學(xué)者在一系列爭議性事件中，他以理性的聲音、嫻熟的訴辯技巧和建設(shè)性的態(tài)度，推動著事件的良性發(fā)展，體現(xiàn)著中國律師的良知與操守。

作者簡介

　　陳有西　浙江寧海人，一級律師，兼職法學(xué)教授。中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院、浙江工商大學(xué)法學(xué)院法律碩士導(dǎo)師。京衡律師集團(tuán)董事長兼主任。1977年考入杭州大學(xué)(現(xiàn)浙江大學(xué))中文系，獲文學(xué)學(xué)士。1993年考入北京大學(xué)法律系高級法官班進(jìn)修行政法。中國法學(xué)會個人會員、中華全國律師協(xié)會憲法人權(quán)委員會副主任、中華全國律師協(xié)會知識產(chǎn)權(quán)委員會委員。浙江省公安廳法律專家委員會委員。曾經(jīng)在浙江省委、浙江省公安廳、省高級法院工作，擔(dān)任省政法委書記、高級法院院長秘書。曾經(jīng)主持大學(xué)法律系、省社科院法學(xué)所工作。已經(jīng)出版《定罪量刑指南》、《知識產(chǎn)權(quán)法》、《反不正當(dāng)競爭法律適用概論》、《行政訴訟和行政執(zhí)法的法律適用》等專著、合著八部。歷年發(fā)表法學(xué)論文和文章400余萬字。曾借調(diào)最高法院參與起草中國法院十年規(guī)劃綱要，多次應(yīng)邀參加全國人大法工委和國家行政立法課題組《行政處罰法》、《立法法》、《行政復(fù)議法》、《行政許可法》等草案起草論證活動。作為律師，辦理了大量刑事、經(jīng)濟、行政、知識產(chǎn)權(quán)著名案件，有的評為最高法院知識產(chǎn)權(quán)十大名案，中國文壇八大名案。曾獲評浙江省杰出法學(xué)青年，浙江省律師事業(yè)突出貢獻(xiàn)獎、杭州市政府授予法律中介服務(wù)業(yè)標(biāo)兵、浙江省委省政府授予省級普法先進(jìn)個人。是一位理論和實務(wù)兼長的法律學(xué)者。

書籍目錄

一、憲法行政法篇
　1．統(tǒng)治意志還是社會契約?
　——中國行政立法法理基礎(chǔ)的再探討
　2．我國行政法院設(shè)置及相關(guān)問題探討
　3．關(guān)于行政處罰立法的幾個問題
　4．中國行政訴訟的啟動
　5．對行政訴訟困境的宏觀思考
　6．以新的視野構(gòu)建中國行政法學(xué)體系
　——《中國司法審查制度》一書評介
　7．法治本體論
　8．要關(guān)注宏觀上的執(zhí)法不嚴(yán)問題
　9．關(guān)于依法治省的幾個基本問題
　10．論市場經(jīng)濟環(huán)境下執(zhí)法工作觀念更新
　11．走向法治
　——近年來中國法院改革運作狀態(tài)
　12．《法官法》第十七條商榷
　——質(zhì)疑《法官法》、《檢察官法》規(guī)定律師回避制度
　13．法院機構(gòu)優(yōu)化設(shè)置問題探討
　——以高級人民法院為研究視角
　14．“議員”四題
　——讀《美國憲法》隨感
　15．論人大對政府行為的監(jiān)督
　16．論市場經(jīng)濟體制下的政府行為
　17．論公路“三亂”現(xiàn)象的法律控制
　18．訴權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)
　——對一宗特殊反訴案的實證分析
　19．計劃經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期的司法裁量
　——一宗煙草物價行政大案的啟示
　20．合理性優(yōu)先，還是合法性優(yōu)先?
　——對一宗工商罰沒行政案件判決的剖析
　21．逗號，還是分號?
　——兼談國務(wù)院部委的法律規(guī)范解釋權(quán)
　22．四十年前沒收的寶玉該歸誰
　——論私有財產(chǎn)權(quán)保護(hù)和歷史舊案的司法審查
　23．論行政訴訟中的法律規(guī)范沖突及其沖突規(guī)范
二、刑法篇
　24．影響中國治安的三大宏觀因素
　——改革開放環(huán)境對社會治安的影響及其對策探討
　25．論黑社會犯罪的存在基礎(chǔ)及防治策略
　26．組織賣淫罪死刑存廢之我見
　——對汪紅英案改判的幾點法律思考
　27．論經(jīng)濟合同違約與經(jīng)濟詐騙犯罪的界限
　28．國際信用證欺詐研究
　29．論刑事證人保護(hù)
　30．娛樂的激情與法律的理性
　——關(guān)于足壇反黑的若干法律界定
　31．稅制刑法與中國稅制的重構(gòu)
　32．法官裁量與中國刑罰體系的完善
　33．新《刑法》實施后要注意的若干法律問題
　34．進(jìn)一步完善我國人權(quán)的司法保障制度
　——北京大學(xué)高級法官班座談研討“錯案追究制”側(cè)記
　……
三、經(jīng)濟法及其他篇
后記　變革時代的法律秩序

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   插圖：   新中國成立以來，人民法院曾長期被認(rèn)為僅僅是無產(chǎn)階級專政（其后稱人民民主專政）的工具。刑事審判被視為法院主要的工作，被置于突出的地位。20世紀(jì)60年代彭真就明確說過：“政法機關(guān)最重要的、最根本的任務(wù)，還是處理敵我矛盾，對人民的敵人進(jìn)行專政?！薄爱?dāng)前及今后一個相當(dāng)長的歷史時期，三個機關(guān)（指公檢法）的主要任務(wù)是專政，是處理敵我矛盾。”①毛澤東主席和其他領(lǐng)導(dǎo)同志也有大量關(guān)于階級斗爭的論述。政法工作的首要任務(wù)就是對人民的敵人進(jìn)行專政。在人民政權(quán)初創(chuàng)時期，鞏固政權(quán)、穩(wěn)定社會是首要的任務(wù)。在計劃經(jīng)濟模式和中央政權(quán)強有力的控制下，行政職能包攬了大部分的法律職能，民法、商法規(guī)范變得無足輕重。在行政權(quán)覆蓋一切的情況下，“調(diào)解”被賦予了神奇的力量，婚姻、繼承、債務(wù)、房產(chǎn)等古已有之的法律關(guān)系，都可以用“處理人民內(nèi)部矛盾”的方式即調(diào)解的方式來解決。因此，刑事審判被視為法院的主要工作?！拔幕蟾锩痹覡€公檢法，“左”的思潮泛濫，恢復(fù)后的法院也強調(diào)以專政為主要職能。1980年，全國法院一審收案的情況是：刑事19.78萬件、民事56.56萬件、經(jīng)濟案件僅0.38萬件、行政案件闕如。比重分別為：刑事25.8％、民事73.7％、經(jīng)濟0.5％。②但自改革開放以來，人民法院的這種工作格局發(fā)生了根本性的變化。在繼續(xù)毫不動搖地堅持人民民主專政的同時，法院通過大力發(fā)展經(jīng)濟審判、民事審判、行政審判、交通運輸海事海商審判，大大拓展了調(diào)節(jié)各種平等主體的法律關(guān)系，參與社會管理的職能。正如最高人民法院院長任建新在1988年《法院工作報告》中提出的“全面開展審判工作，充分發(fā)揮審判機關(guān)的職能作用，為建立社會主義商品經(jīng)濟新秩序服務(wù)”，法院不但要嚴(yán)厲打擊各類犯罪，“而且要依法保護(hù)人民的民主權(quán)利和其他合法權(quán)益，調(diào)節(jié)經(jīng)濟關(guān)系”。1992年，他的提法又進(jìn)了一步：“政法部門要把調(diào)節(jié)經(jīng)濟關(guān)系的職能擺上重要位置，確立打擊犯罪和調(diào)節(jié)經(jīng)濟并重的方針。”①全國法院審判案件的比例發(fā)生了重大變化。刑事案件比例逐年下降（絕對數(shù)仍上升），經(jīng)濟和其他案件比例大幅度上升。

媒體關(guān)注與評論

　　陳有西律師長期工作在司法系統(tǒng)，善于把握中國體制內(nèi)外的特性，做出更有益于法制進(jìn)程的溝通。在一系列爭議性滲件中，陳有西或親自上陣，或坐鎮(zhèn)后方，他以理性的聲膏、嫻熟的訴辯技巧和建設(shè)性的態(tài)度，推動著事件的良性發(fā)展，體現(xiàn)著中國律師的良知與操守。從20年前省政法委書記的秘書到今天的知名律師。陳有西的人生發(fā)生了很多改變，唯一不變的是他對司法公正的不懈努力?！　　剑?011“影響中國”年度人物頒獎詞　　　　中國政法大學(xué)前校長、全國人大法律委員會委員、終身教授陳有西涉足過警察、法官、黨委、學(xué)術(shù)、律師等多種崗位、不同層級，使他有了更為深刻的實證積累，有了多角度的不剛力。位的思考，有了獨特的學(xué)術(shù)視角：因而在他的學(xué)術(shù)研究中，有見解，有膽識，這是他的研究成果具有鮮明特龜和獨特價值的重要原因?！　　獞?yīng)松年：《變革時代的法律秩序》第一版序言　　　　行政法學(xué)家，全國人大內(nèi)務(wù)司法委委員、終身教授陳有西先生是這個時代律師中很難得的類型。他學(xué)養(yǎng)深厚，減以待事，急公好義，有著對社會發(fā)展方向的敏銳判斷力，和尋求可行的具體途徑的最佳平衡感。這既體現(xiàn)在他對具體案件（如聞名遐爾的李莊案）的代理過程中，　　也印證往他所發(fā)表的學(xué)術(shù)論文里?！　　R衛(wèi)方：著名法學(xué)家、北京大學(xué)法學(xué)院教授　　　　對依法治國的渴望，對新的法律秩序的追求，是當(dāng)前中國最為強勁的精神運動、有西先牛的司法實踐和對法學(xué)理論的思考，是這一運動的有機組成部分，他近年來為維護(hù)法律尊嚴(yán)所做的努力，有目共睹，令人欽佩?！　　獜垊ηG：《中國改革》執(zhí)行總編 國務(wù)院經(jīng)濟研究中心《中國經(jīng)濟報告》執(zhí)行總編　　　　當(dāng)眾人皆曰可殺之時，律師能為被冤的被告——那個千夫所指的罪人——提出無罪的辯解，請求刀下解人，當(dāng)有人口蜜腹劍，打著公眾利益的幌子，圖謀一時之私時，他能夠凜然而起，高呼“我反對！”　　當(dāng)我們作為出庭律師，口若懸河地在法庭上發(fā)表庭辯意見時；當(dāng)我們作為法官，在公眾出現(xiàn)熏大爭議，必須依賴我們卞持正義時；當(dāng)我們作為議會的議員，代表千千萬萬個選民，申張他們的意愿時；我們都必須求助于淵博的　　知識和深刻的智慧?！　￡愊鼉陕蓭熅褪沁@樣的法律人　　——何兵：著名法學(xué)家、中國政法大學(xué)法學(xué)院副院長、教授

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