變革時(shí)代的法律秩序

內(nèi)容概要

　　陳有西，一位有良知、有膽識(shí)的法律學(xué)者在一系列爭(zhēng)議性事件中，他以理性的聲音、嫻熟的訴辯技巧和建設(shè)性的態(tài)度，推動(dòng)著事件的良性發(fā)展，體現(xiàn)著中國(guó)律師的良知與操守。

作者簡(jiǎn)介

　　陳有西　浙江寧海人，一級(jí)律師，兼職法學(xué)教授。中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院、浙江工商大學(xué)法學(xué)院法律碩士導(dǎo)師。京衡律師集團(tuán)董事長(zhǎng)兼主任。1977年考入杭州大學(xué)(現(xiàn)浙江大學(xué))中文系，獲文學(xué)學(xué)士。1993年考入北京大學(xué)法律系高級(jí)法官班進(jìn)修行政法。中國(guó)法學(xué)會(huì)個(gè)人會(huì)員、中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)憲法人權(quán)委員會(huì)副主任、中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)委員會(huì)委員。浙江省公安廳法律專家委員會(huì)委員。曾經(jīng)在浙江省委、浙江省公安廳、省高級(jí)法院工作，擔(dān)任省政法委書記、高級(jí)法院院長(zhǎng)秘書。曾經(jīng)主持大學(xué)法律系、省社科院法學(xué)所工作。已經(jīng)出版《定罪量刑指南》、《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律適用概論》、《行政訴訟和行政執(zhí)法的法律適用》等專著、合著八部。歷年發(fā)表法學(xué)論文和文章400余萬(wàn)字。曾借調(diào)最高法院參與起草中國(guó)法院十年規(guī)劃綱要，多次應(yīng)邀參加全國(guó)人大法工委和國(guó)家行政立法課題組《行政處罰法》、《立法法》、《行政復(fù)議法》、《行政許可法》等草案起草論證活動(dòng)。作為律師，辦理了大量刑事、經(jīng)濟(jì)、行政、知識(shí)產(chǎn)權(quán)著名案件，有的評(píng)為最高法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)十大名案，中國(guó)文壇八大名案。曾獲評(píng)浙江省杰出法學(xué)青年，浙江省律師事業(yè)突出貢獻(xiàn)獎(jiǎng)、杭州市政府授予法律中介服務(wù)業(yè)標(biāo)兵、浙江省委省政府授予省級(jí)普法先進(jìn)個(gè)人。是一位理論和實(shí)務(wù)兼長(zhǎng)的法律學(xué)者。

書籍目錄

一、憲法行政法篇
　1．統(tǒng)治意志還是社會(huì)契約?
　——中國(guó)行政立法法理基礎(chǔ)的再探討
　2．我國(guó)行政法院設(shè)置及相關(guān)問(wèn)題探討
　3．關(guān)于行政處罰立法的幾個(gè)問(wèn)題
　4．中國(guó)行政訴訟的啟動(dòng)
　5．對(duì)行政訴訟困境的宏觀思考
　6．以新的視野構(gòu)建中國(guó)行政法學(xué)體系
　——《中國(guó)司法審查制度》一書評(píng)介
　7．法治本體論
　8．要關(guān)注宏觀上的執(zhí)法不嚴(yán)問(wèn)題
　9．關(guān)于依法治省的幾個(gè)基本問(wèn)題
　10．論市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下執(zhí)法工作觀念更新
　11．走向法治
　——近年來(lái)中國(guó)法院改革運(yùn)作狀態(tài)
　12．《法官法》第十七條商榷
　——質(zhì)疑《法官法》、《檢察官法》規(guī)定律師回避制度
　13．法院機(jī)構(gòu)優(yōu)化設(shè)置問(wèn)題探討
　——以高級(jí)人民法院為研究視角
　14．“議員”四題
　——讀《美國(guó)憲法》隨感
　15．論人大對(duì)政府行為的監(jiān)督
　16．論市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下的政府行為
　17．論公路“三亂”現(xiàn)象的法律控制
　18．訴權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)
　——對(duì)一宗特殊反訴案的實(shí)證分析
　19．計(jì)劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的司法裁量
　——一宗煙草物價(jià)行政大案的啟示
　20．合理性優(yōu)先，還是合法性優(yōu)先?
　——對(duì)一宗工商罰沒(méi)行政案件判決的剖析
　21．逗號(hào)，還是分號(hào)?
　——兼談國(guó)務(wù)院部委的法律規(guī)范解釋權(quán)
　22．四十年前沒(méi)收的寶玉該歸誰(shuí)
　——論私有財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和歷史舊案的司法審查
　23．論行政訴訟中的法律規(guī)范沖突及其沖突規(guī)范
二、刑法篇
　24．影響中國(guó)治安的三大宏觀因素
　——改革開(kāi)放環(huán)境對(duì)社會(huì)治安的影響及其對(duì)策探討
　25．論黑社會(huì)犯罪的存在基礎(chǔ)及防治策略
　26．組織賣淫罪死刑存廢之我見(jiàn)
　——對(duì)汪紅英案改判的幾點(diǎn)法律思考
　27．論經(jīng)濟(jì)合同違約與經(jīng)濟(jì)詐騙犯罪的界限
　28．國(guó)際信用證欺詐研究
　29．論刑事證人保護(hù)
　30．娛樂(lè)的激情與法律的理性
　——關(guān)于足壇反黑的若干法律界定
　31．稅制刑法與中國(guó)稅制的重構(gòu)
　32．法官裁量與中國(guó)刑罰體系的完善
　33．新《刑法》實(shí)施后要注意的若干法律問(wèn)題
　34．進(jìn)一步完善我國(guó)人權(quán)的司法保障制度
　——北京大學(xué)高級(jí)法官班座談研討“錯(cuò)案追究制”側(cè)記
　……
三、經(jīng)濟(jì)法及其他篇
后記　變革時(shí)代的法律秩序

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   插圖：   新中國(guó)成立以來(lái)，人民法院曾長(zhǎng)期被認(rèn)為僅僅是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政（其后稱人民民主專政）的工具。刑事審判被視為法院主要的工作，被置于突出的地位。20世紀(jì)60年代彭真就明確說(shuō)過(guò)：“政法機(jī)關(guān)最重要的、最根本的任務(wù)，還是處理敵我矛盾，對(duì)人民的敵人進(jìn)行專政。”“當(dāng)前及今后一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的歷史時(shí)期，三個(gè)機(jī)關(guān)（指公檢法）的主要任務(wù)是專政，是處理敵我矛盾?！雹倜珴蓶|主席和其他領(lǐng)導(dǎo)同志也有大量關(guān)于階級(jí)斗爭(zhēng)的論述。政法工作的首要任務(wù)就是對(duì)人民的敵人進(jìn)行專政。在人民政權(quán)初創(chuàng)時(shí)期，鞏固政權(quán)、穩(wěn)定社會(huì)是首要的任務(wù)。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式和中央政權(quán)強(qiáng)有力的控制下，行政職能包攬了大部分的法律職能，民法、商法規(guī)范變得無(wú)足輕重。在行政權(quán)覆蓋一切的情況下，“調(diào)解”被賦予了神奇的力量，婚姻、繼承、債務(wù)、房產(chǎn)等古已有之的法律關(guān)系，都可以用“處理人民內(nèi)部矛盾”的方式即調(diào)解的方式來(lái)解決。因此，刑事審判被視為法院的主要工作?！拔幕蟾锩痹覡€公檢法，“左”的思潮泛濫，恢復(fù)后的法院也強(qiáng)調(diào)以專政為主要職能。1980年，全國(guó)法院一審收案的情況是：刑事19.78萬(wàn)件、民事56.56萬(wàn)件、經(jīng)濟(jì)案件僅0.38萬(wàn)件、行政案件闕如。比重分別為：刑事25.8％、民事73.7％、經(jīng)濟(jì)0.5％。②但自改革開(kāi)放以來(lái)，人民法院的這種工作格局發(fā)生了根本性的變化。在繼續(xù)毫不動(dòng)搖地堅(jiān)持人民民主專政的同時(shí)，法院通過(guò)大力發(fā)展經(jīng)濟(jì)審判、民事審判、行政審判、交通運(yùn)輸海事海商審判，大大拓展了調(diào)節(jié)各種平等主體的法律關(guān)系，參與社會(huì)管理的職能。正如最高人民法院院長(zhǎng)任建新在1988年《法院工作報(bào)告》中提出的“全面開(kāi)展審判工作，充分發(fā)揮審判機(jī)關(guān)的職能作用，為建立社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)新秩序服務(wù)”，法院不但要嚴(yán)厲打擊各類犯罪，“而且要依法保護(hù)人民的民主權(quán)利和其他合法權(quán)益，調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)關(guān)系”。1992年，他的提法又進(jìn)了一步：“政法部門要把調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的職能擺上重要位置，確立打擊犯罪和調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)并重的方針?！雹偃珖?guó)法院審判案件的比例發(fā)生了重大變化。刑事案件比例逐年下降（絕對(duì)數(shù)仍上升），經(jīng)濟(jì)和其他案件比例大幅度上升。

媒體關(guān)注與評(píng)論

　　陳有西律師長(zhǎng)期工作在司法系統(tǒng)，善于把握中國(guó)體制內(nèi)外的特性，做出更有益于法制進(jìn)程的溝通。在一系列爭(zhēng)議性滲件中，陳有西或親自上陣，或坐鎮(zhèn)后方，他以理性的聲膏、嫻熟的訴辯技巧和建設(shè)性的態(tài)度，推動(dòng)著事件的良性發(fā)展，體現(xiàn)著中國(guó)律師的良知與操守。從20年前省政法委書記的秘書到今天的知名律師。陳有西的人生發(fā)生了很多改變，唯一不變的是他對(duì)司法公正的不懈努力?！　　剑?011“影響中國(guó)”年度人物頒獎(jiǎng)詞　　　　中國(guó)政法大學(xué)前校長(zhǎng)、全國(guó)人大法律委員會(huì)委員、終身教授陳有西涉足過(guò)警察、法官、黨委、學(xué)術(shù)、律師等多種崗位、不同層級(jí)，使他有了更為深刻的實(shí)證積累，有了多角度的不剛力。位的思考，有了獨(dú)特的學(xué)術(shù)視角：因而在他的學(xué)術(shù)研究中，有見(jiàn)解，有膽識(shí)，這是他的研究成果具有鮮明特龜和獨(dú)特價(jià)值的重要原因?！　　獞?yīng)松年：《變革時(shí)代的法律秩序》第一版序言　　　　行政法學(xué)家，全國(guó)人大內(nèi)務(wù)司法委委員、終身教授陳有西先生是這個(gè)時(shí)代律師中很難得的類型。他學(xué)養(yǎng)深厚，減以待事，急公好義，有著對(duì)社會(huì)發(fā)展方向的敏銳判斷力，和尋求可行的具體途徑的最佳平衡感。這既體現(xiàn)在他對(duì)具體案件（如聞名遐爾的李莊案）的代理過(guò)程中，　　也印證往他所發(fā)表的學(xué)術(shù)論文里?！　　R衛(wèi)方：著名法學(xué)家、北京大學(xué)法學(xué)院教授　　　　對(duì)依法治國(guó)的渴望，對(duì)新的法律秩序的追求，是當(dāng)前中國(guó)最為強(qiáng)勁的精神運(yùn)動(dòng)、有西先牛的司法實(shí)踐和對(duì)法學(xué)理論的思考，是這一運(yùn)動(dòng)的有機(jī)組成部分，他近年來(lái)為維護(hù)法律尊嚴(yán)所做的努力，有目共睹，令人欽佩。　　——張劍荊：《中國(guó)改革》執(zhí)行總編 國(guó)務(wù)院經(jīng)濟(jì)研究中心《中國(guó)經(jīng)濟(jì)報(bào)告》執(zhí)行總編　　　　當(dāng)眾人皆曰可殺之時(shí)，律師能為被冤的被告——那個(gè)千夫所指的罪人——提出無(wú)罪的辯解，請(qǐng)求刀下解人，當(dāng)有人口蜜腹劍，打著公眾利益的幌子，圖謀一時(shí)之私時(shí)，他能夠凜然而起，高呼“我反對(duì)！”　　當(dāng)我們作為出庭律師，口若懸河地在法庭上發(fā)表庭辯意見(jiàn)時(shí)；當(dāng)我們作為法官，在公眾出現(xiàn)熏大爭(zhēng)議，必須依賴我們卞持正義時(shí)；當(dāng)我們作為議會(huì)的議員，代表千千萬(wàn)萬(wàn)個(gè)選民，申張他們的意愿時(shí)；我們都必須求助于淵博的　　知識(shí)和深刻的智慧?！　￡愊鼉陕蓭熅褪沁@樣的法律人　　——何兵：著名法學(xué)家、中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)、教授

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