論物上負(fù)擔(dān)制度

內(nèi)容概要

物上負(fù)擔(dān)不是物權(quán)法中的一個(gè)細(xì)節(jié)、一種技術(shù)，而是一種全新的研究財(cái)產(chǎn)法——融合大陸法系物權(quán)法和英美法系的財(cái)產(chǎn)法的路徑。張凇綸的《中國(guó)民商法專題研究叢書(shū)·論物上負(fù)擔(dān)制度--財(cái)產(chǎn)法的對(duì)抗力革命》雖以物權(quán)法和債法作為對(duì)象，但以對(duì)抗力為標(biāo)準(zhǔn)——而不是權(quán)利性質(zhì)——作為理解、構(gòu)建和規(guī)范財(cái)產(chǎn)權(quán)利體系的邏輯，使得物上負(fù)擔(dān)制度閃耀起照亮現(xiàn)代物權(quán)法發(fā)展道路的光芒。

作者簡(jiǎn)介

張凇綸：    吉林長(zhǎng)春人，1983年9月生。2006年畢業(yè)于吉林大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，隨后保送到武漢大學(xué)法學(xué)院民商法專業(yè)攻讀碩士研究生，后直接推薦攻讀博士研究生，獲法學(xué)博士學(xué)位，師從孟勤國(guó)教授?，F(xiàn)為華中科技大學(xué)法學(xué)院講師，華中科技大學(xué)人文學(xué)院博士后，主要研究方向?yàn)槊穹?、物?quán)法與英美財(cái)產(chǎn)法、民法史與民法哲學(xué)，在《環(huán)球法律評(píng)論》、《法制與社會(huì)發(fā)展》、《浙江學(xué)刊》、《社會(huì)科學(xué)研究》、《廣西大學(xué)學(xué)報(bào)》和《私法》等學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表論文若干。

書(shū)籍目錄

導(dǎo)論
第一部分 物上負(fù)擔(dān)制度的理論基礎(chǔ)
　第一章 范式的轉(zhuǎn)換：從人的視角到物的視角
　 第一節(jié) 體系建構(gòu)：大陸法系私法自羅馬法以來(lái)的法學(xué)傳統(tǒng)
　 第二節(jié) 人的視角：傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)法的根本旨?xì)w
　 第三節(jié) 從人的視角到物的視角：范式的轉(zhuǎn)換及其合理性
　 一、范式轉(zhuǎn)換：來(lái)自庫(kù)恩的啟示
　 二、什么是物?
　 三、物視角的合理性之一：稀缺
　 四、物視角的合理性之二：權(quán)利的復(fù)雜性與層疊性
　 五、物視角的合理性之三：建立貫穿式的財(cái)產(chǎn)權(quán)體系
　第二章 物上負(fù)擔(dān)的基本理論
　 第一節(jié) 物上負(fù)擔(dān)概念：物視角下的理論產(chǎn)物
　 一、重新理解物權(quán)：附著于物的先驗(yàn)存在
　 二、物上負(fù)擔(dān)：附著于物權(quán)的法律制度
　 第二節(jié) 交易：物上負(fù)擔(dān)制度的背景
　 第三節(jié) 物權(quán)法如何介入交易
　 第四節(jié) 物上負(fù)擔(dān)制度的明確定義
　第三章 物上負(fù)擔(dān)的制度意義——兼論物上負(fù)擔(dān)的獨(dú)特性
　 第一節(jié) 為什么需要一個(gè)整體性的物上負(fù)擔(dān)制度?
　 一、科斯定理的方法論啟示
　 二、簡(jiǎn)約化：私法自治與有效管理的平衡
　 三、再論整體性物上負(fù)擔(dān)制度之必要性
　 第二節(jié) 物上負(fù)擔(dān)制度的雙重意義：物法意義與債法意義
　 一、物上負(fù)擔(dān)的物法意義
　 (一)物上負(fù)擔(dān)與限制物權(quán)的本質(zhì)差異：兼論物權(quán)的本質(zhì)屬性
　 (二)詳細(xì)闡釋物上負(fù)擔(dān)制度的物法意義
　 二、物上負(fù)擔(dān)的債法意義：比較物上負(fù)擔(dān)制度與權(quán)利瑕疵
　 擔(dān)保
　 (一)民法在合同中的整體性判斷
　 (二)相似的權(quán)利瑕疵與物上負(fù)擔(dān)；迥異的權(quán)利瑕疵制度與物上負(fù)擔(dān)制度
　 (三)重新分析物上負(fù)擔(dān)制度的債法意義
　第四章 簡(jiǎn)短的結(jié)語(yǔ)
第二部分 物上負(fù)擔(dān)制度的實(shí)證經(jīng)驗(yàn)
　第五章 作為普遍承認(rèn)機(jī)制的財(cái)產(chǎn)法：權(quán)力經(jīng)濟(jì)學(xué)
　 第一節(jié) 財(cái)產(chǎn)的普遍承認(rèn)：洛克、盧梭與其他
　 第二節(jié) 普遍承認(rèn)的宗教基礎(chǔ)：從庫(kù)朗熱到涂爾干
　 第三節(jié) 財(cái)產(chǎn)法取代宗教：除魅的法學(xué)版本
　第六章 物上負(fù)擔(dān)的私法史考察
　 第一節(jié) 緒論：大陸法系私法學(xué)的歷史方法
　 第二節(jié) 第一個(gè)實(shí)例：英國(guó)普通法中的物上負(fù)擔(dān)
　 一、中世紀(jì)英國(guó)的土地負(fù)擔(dān)概況
　 二、三方結(jié)構(gòu)中的土地負(fù)擔(dān)制度
　 三、英國(guó)財(cái)產(chǎn)法中的物上負(fù)擔(dān)：從中世紀(jì)到1925年改革
　 (一)外部規(guī)則的統(tǒng)一：英國(guó)王權(quán)對(duì)習(xí)慣法的勝利與收編
　 (二)物上負(fù)擔(dān)的實(shí)體法規(guī)范
　 (三)物上負(fù)擔(dān)的程序性規(guī)范
　 四、總結(jié)：英國(guó)普通法上的物上負(fù)擔(dān)制度
　 第三節(jié) 第二個(gè)實(shí)例：中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中的賦稅變遷
　 一、為什么研究賦稅?
　 二、一種不同于傳統(tǒng)視角的中國(guó)概括
　 三、簡(jiǎn)約化：從唐兩稅法到明一條鞭法再到清攤丁入畝
　 (一)亞當(dāng)?斯密：合理賦稅的標(biāo)準(zhǔn)
　 (二)取代租庸調(diào)制的兩稅法
　 (三)宋、金、元時(shí)期的賦稅狀況
　 (四)從一條鞭法開(kāi)始：明清賦役變革
　 四、總結(jié)：傳統(tǒng)中國(guó)賦稅改革的借鑒意義
　 第四節(jié) 第三個(gè)實(shí)例：英美財(cái)產(chǎn)法上的物上負(fù)擔(dān)制度
　 一、一個(gè)簡(jiǎn)短的說(shuō)明
　 二、物上負(fù)擔(dān)(encumbrance)釋義
　 三、地產(chǎn)交易中的物上負(fù)擔(dān)制度
　 (一)地產(chǎn)交易合同概論
　 (二)物上負(fù)擔(dān)制度與地產(chǎn)交易
　 四、英美財(cái)產(chǎn)法中的三種物上負(fù)擔(dān)
　 (一)約據(jù)(covenant)
　 (二)抵押(mortgage)
　 (三)區(qū)劃(zoning regulation)
　 五、物上負(fù)擔(dān)的程序性制度
　 六、美國(guó)產(chǎn)權(quán)公示制度的配套規(guī)范
　 七、借鑒英美財(cái)產(chǎn)法上的物上負(fù)擔(dān)制度
　第七章 經(jīng)驗(yàn)考察告訴了我們什么
第三部分 構(gòu)建中國(guó)的物上負(fù)擔(dān)制度
　第八章 引論：從兩個(gè)判例談起
　 第一節(jié) 案例1：Williams and Glyn’s Bank v．Boland案
　 第二節(jié) 案例2：董林嬌與王景木、許雪芳房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛
　 第三節(jié) 再探物上負(fù)擔(dān)制度之下的三方結(jié)構(gòu)
　第九章 物上負(fù)擔(dān)制度的實(shí)體性規(guī)范
　 第一節(jié) 什么能算物上負(fù)擔(dān)?
　 一、第三人對(duì)物的非直接支配性權(quán)利：這個(gè)定義還不夠
　 二、物上負(fù)擔(dān)的構(gòu)成要素：幾項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)
　 (一)私法領(lǐng)域存在當(dāng)事人的法律行為；公法領(lǐng)域存在公權(quán)力的明確規(guī)定
　 (二)與物存在相關(guān)性：對(duì)特定物權(quán)構(gòu)成限制；對(duì)特定權(quán)利人有利益
　 (三)物上負(fù)擔(dān)對(duì)物權(quán)的限制須具有實(shí)質(zhì)性意義
　 三、物上負(fù)擔(dān)制度：一種解釋性研究
　 第二節(jié) 物上負(fù)擔(dān)的客體：傳統(tǒng)大陸法系物與物權(quán)批判
　 一、再論什么是物
　 二、價(jià)格要素是物權(quán)重要的構(gòu)成部分
　 三、物上負(fù)擔(dān)制度中的物與物權(quán)
　 第三節(jié) 物上負(fù)擔(dān)的具體內(nèi)容：從誕生到消滅
　 一、誰(shuí)可以創(chuàng)設(shè)物上負(fù)擔(dān)?怎么創(chuàng)設(shè)?
　 二、不僅僅適用于物上負(fù)擔(dān)的善意第三人規(guī)則
　 (一)權(quán)利的優(yōu)先性判斷——納入價(jià)格要素后的考量
　 (二)作為優(yōu)先性標(biāo)準(zhǔn)的善意第三人規(guī)則——比較大陸法系與普通法系
　 (三)物上負(fù)擔(dān)與善意第三人規(guī)則——兼論傳統(tǒng)的善意取得制度
　 三、物上負(fù)擔(dān)制度中的原因理論
　 (一)契約原因理論的變遷：簡(jiǎn)約化進(jìn)程
　 (二)物上負(fù)擔(dān)與基礎(chǔ)關(guān)系的關(guān)系：第三方背景下的權(quán)利分析
　 四、侵犯物權(quán)與侵犯物上負(fù)擔(dān)的競(jìng)合
　 五、物上負(fù)擔(dān)的消滅——絕對(duì)消滅與相對(duì)消滅
　第十章 物上負(fù)擔(dān)制度的程序性規(guī)范
　 第一節(jié) 程序性規(guī)范研究的困境
　 第二節(jié) 公示基本問(wèn)題研究
　 一、物權(quán)公示，究競(jìng)公示什么?
　 二、從訴訟的觀點(diǎn)探究公示的本質(zhì)：物權(quán)的證據(jù)
　 三、作為物權(quán)證據(jù)的公示：法律效力比較
　 四、物權(quán)證明責(zé)任分配的成本分析
　 第三節(jié) 在證明責(zé)任視角下討論物上負(fù)擔(dān)的程序性規(guī)范
　 一、公示一證據(jù)理論在物上負(fù)擔(dān)領(lǐng)域內(nèi)的應(yīng)用
　 二、物上負(fù)擔(dān)公示的必然性與必要性
　 三、三方結(jié)構(gòu)之下物上負(fù)擔(dān)公示制度
　 四、物上負(fù)擔(dān)理論中的證明責(zé)任規(guī)范
　 (一)第三人對(duì)物上負(fù)擔(dān)權(quán)利人的權(quán)利造成侵犯
　 (二)數(shù)個(gè)物上負(fù)擔(dān)權(quán)利人之間發(fā)生權(quán)利沖突與糾紛
　 (三)新物權(quán)人(買(mǎi)受人)對(duì)既有物上負(fù)擔(dān)的超越
　 五、附論：物上負(fù)擔(dān)公示的補(bǔ)充制度
　 第四節(jié) 實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范的關(guān)系
第四部分 新物上負(fù)擔(dān)制度在舊民法
　第十一章 物上負(fù)擔(dān)制度與其他制度的整合
　 第一節(jié) 簡(jiǎn)短的引語(yǔ)
　 第二節(jié) 物上負(fù)擔(dān)與物權(quán)(所有權(quán))的限制
　 一、物權(quán)社會(huì)化的傳說(shuō)：流傳已久的謬誤敘事
　 二、物權(quán)限制的本質(zhì)：稀缺時(shí)代財(cái)產(chǎn)形式多樣化的努力
　 三、物權(quán)限制的局限性：兼論其與物上負(fù)擔(dān)制度的不同取向
　 第三節(jié) 物權(quán)基本原則與物上負(fù)擔(dān)——物權(quán)法定與一物一權(quán)
　 一、物權(quán)法定與一物一權(quán)批判
　 二、物上負(fù)擔(dān)制度：物權(quán)法定和一物一權(quán)的緩沖劑
　 第四節(jié) 屬人性的物上負(fù)擔(dān)：對(duì)人地役權(quán)(easement ingross)
　 第五節(jié) 物上負(fù)擔(dān)與擔(dān)?！嬲摀?dān)保物權(quán)的非物權(quán)性
　 一、為什么說(shuō)擔(dān)保權(quán)不是物權(quán)?
　 二、擔(dān)保的本質(zhì)：促成締約——一個(gè)歷史的考察
　 三、當(dāng)代擔(dān)保制度的兩個(gè)基本特征
　 (一)多樣化進(jìn)程
　 (二)可流通進(jìn)程——德國(guó)與美國(guó)的不同實(shí)踐
　 四、再論擔(dān)保制度應(yīng)當(dāng)屬于物上負(fù)擔(dān)
　 五、作為物上負(fù)擔(dān)制度的擔(dān)保制度：從實(shí)體到程序
　 第六節(jié) 一揚(yáng)一棄：物上負(fù)擔(dān)與優(yōu)先權(quán)
　 一、作為法定擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先權(quán)
　 二、關(guān)于優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)(先買(mǎi)權(quán))
　 第七節(jié) 一種更優(yōu)秀的解釋：在物上負(fù)擔(dān)框架內(nèi)分析預(yù)告登記
　 一、預(yù)告登記是在公示物上負(fù)擔(dān)
　 二、在物上負(fù)擔(dān)制度框架內(nèi)分析預(yù)告登記
　 三、預(yù)告登記：推而廣之
　 第八節(jié) 物上負(fù)擔(dān)制度與繼承法
　 第九節(jié) 物上負(fù)擔(dān)與破產(chǎn)法——以破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為中心
　 第十節(jié) 物上負(fù)擔(dān)與信托
　第十二章 物上負(fù)擔(dān)制度應(yīng)當(dāng)成為中國(guó)民法的自覺(jué)選擇
　參考文獻(xiàn)
　 (一)中文專著
　 (二)中文論文
　 (三)中文譯著及翻譯論文
　 (四)英文著作、論文以及影印版著作
　后記　　

章節(jié)摘錄

　　第四節(jié) 上負(fù)擔(dān)制度的明確定義　　既然物的產(chǎn)權(quán)大多存在限制，而以產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)為內(nèi)容的交易是現(xiàn)代生活的基本形態(tài)，這就意味著：現(xiàn)實(shí)中物的交易主要針對(duì)受到限制的產(chǎn)權(quán)。用物的視角進(jìn)行觀察，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，受限制產(chǎn)權(quán)進(jìn)行交易，涉及一個(gè)三方結(jié)構(gòu)：此三方包括物的原產(chǎn)權(quán)人、新產(chǎn)權(quán)人與物上限制所針對(duì)的權(quán)利人，而物是三方關(guān)注的中心。事實(shí)上，這個(gè)結(jié)構(gòu)與現(xiàn)實(shí)非常一致：因?yàn)槭芟拗飘a(chǎn)權(quán)進(jìn)行交易之時(shí)，各方關(guān)注的中心與焦點(diǎn)便是物。下面我們?cè)敿?xì)分析此三方結(jié)構(gòu)。　　在原產(chǎn)權(quán)人與新產(chǎn)權(quán)人之間，存在一種直接的交易關(guān)系（如買(mǎi)賣(mài)合同），正是此種關(guān)系導(dǎo)致物的產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)。在此關(guān)系中，原產(chǎn)權(quán)人有義務(wù)告知新產(chǎn)權(quán)人在產(chǎn)權(quán)上的限制。為何不要求產(chǎn)權(quán)上毫無(wú)限制？因?yàn)樾庐a(chǎn)權(quán)人未必一定需要毫無(wú)限制的產(chǎn)權(quán)。產(chǎn)權(quán)存在限制影響的是原產(chǎn)權(quán)人與新產(chǎn)權(quán)人之間的交易對(duì)價(jià)，這屬于市場(chǎng)范疇，法律無(wú)須過(guò)問(wèn)。舉個(gè)例子，一塊土地上即便設(shè)定了上千萬(wàn)的抵押，如果新產(chǎn)權(quán)人愿意承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)購(gòu)買(mǎi)，基于私法自治原則，法律不應(yīng)作出任何限制。私法的目的在于明確財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，至于是否負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)則應(yīng)交由主體自由選擇。但新產(chǎn)權(quán)人有權(quán)利了解物的產(chǎn)權(quán)之上的限制，以便作出合理判斷。對(duì)原權(quán)利人而言，告知與公示產(chǎn)權(quán)的限制同樣意在分配風(fēng)險(xiǎn)：原產(chǎn)權(quán)人需要承擔(dān)產(chǎn)權(quán)限制不符合新產(chǎn)權(quán)人的要求而承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，而此種風(fēng)險(xiǎn)決定了原產(chǎn)權(quán)人是否交易：可以想象，如果要求原產(chǎn)權(quán)人事無(wú)巨細(xì)地事事公示，意味著交易成本的無(wú)限增大，原產(chǎn)權(quán)人很可能寧愿把物“爛”在手里也不愿交易?！　　?/pre>



媒體關(guān)注與評(píng)論
　　物上負(fù)擔(dān)不是物權(quán)法中的一個(gè)細(xì)節(jié)、一種技術(shù)，而是一種全新的研究財(cái)產(chǎn)法——融合大陸法系物權(quán)法和英美法系的財(cái)產(chǎn)法的路徑。本書(shū)雖以物權(quán)法和債法作為對(duì)象，但以對(duì)抗力為標(biāo)準(zhǔn)——而不是權(quán)利性質(zhì)——作為理解、構(gòu)建和規(guī)范財(cái)產(chǎn)權(quán)利體系的邏輯，使得物上負(fù)擔(dān)制度閃耀起照亮現(xiàn)代物權(quán)法發(fā)展道路的光芒?！　　錆h大學(xué)法學(xué)院教授 孟勤國(guó)　　　　本書(shū)在區(qū)分了直接支配性權(quán)利和非直接支配性權(quán)利之后，試圖對(duì)非直接支配性權(quán)利進(jìn)行整合性研究，以此建立完整的物上負(fù)擔(dān)制度。這種嘗試很大膽，需要理論勇氣，具有重大的理論與現(xiàn)實(shí)意義。一旦這一理論形成，雜糅相間乃至疊床架屋式的多樣性的財(cái)產(chǎn)權(quán)利體系將被重新梳理，對(duì)財(cái)產(chǎn)制度——特別是對(duì)于大陸法系物權(quán)與債權(quán)二元結(jié)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)體系——將具有革命性的意義。果真如此，我們歷史相承的財(cái)產(chǎn)制度或許可以由此走出權(quán)利不斷衍生從而導(dǎo)致骨質(zhì)增生的困境，獲得某種簡(jiǎn)約化的力量?！　　本┐髮W(xué)法學(xué)院教授 易繼明






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