刑法從寬事由共同本質(zhì)的展開

內(nèi)容概要

眾所周知，我國刑法的犯罪構(gòu)成體系是四要件的耦合式體系，不像英美法系和大陸法系的犯罪構(gòu)成體系一樣具有層次性，對犯罪成立與否的判斷是一次完成的。如果對這種犯罪構(gòu)成體系作形式解釋，則自然沒有也不可能為正當(dāng)化事由和可寬恕事由提供棲身之所。正如田宏杰教授指出的一樣：“刑法中的正當(dāng)化事由成了游離于犯罪構(gòu)成體系之外，與犯罪構(gòu)成體系不發(fā)生任何關(guān)系的‘活潑元素’。一個(gè)可以在犯罪構(gòu)成體系之外對犯罪進(jìn)行判斷，進(jìn)而對行為性質(zhì)的認(rèn)定即犯罪成立與否的認(rèn)定發(fā)揮作用的‘自由戰(zhàn)士’。”如果對這種犯罪構(gòu)成體系作實(shí)質(zhì)解釋，諸如正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)之類的排除犯罪化事由雖然可以在犯罪構(gòu)成體系內(nèi)得以評價(jià)，但也無法形成入罪與出罪的鮮明對立關(guān)系。司法機(jī)關(guān)作為國家權(quán)力的代表，在刑事司法活動中處于強(qiáng)勢地位。為充分保障公民自由，遏制國家權(quán)力的恣意，就必須為處于弱勢地位的被告人一方設(shè)置抗辯事由，于是就出現(xiàn)了合法抗辯事由。而追訴與合法抗辯之間的這種對抗關(guān)系，理應(yīng)明確體現(xiàn)在犯罪構(gòu)成體系之中。然而，無論對我國犯罪構(gòu)成體系作形式解釋還是作實(shí)質(zhì)解釋，都沒有明顯體現(xiàn)這種對抗關(guān)系。
人們對事物的認(rèn)識總有一個(gè)漸進(jìn)的過程，法律也不例外?；裟匪怪赋觯骸胺煽偸窃诓粩嘟咏郧?，但卻永遠(yuǎn)無法達(dá)到自洽。它總是從位于一端的生活之中采納新的原則，并且它又總是從位于另外一端的歷史之中保留舊有的原則。”②就刑法而言，長期以來我們始終將目光專注于犯罪的正面(法益侵害性和應(yīng)受譴責(zé)性)，突出刑法的秩序維持機(jī)能，必然使刑法的剛性、嚴(yán)厲性過剩，柔性、寬容性不足。人權(quán)觀念的深人、自由保障機(jī)能的提升呼喚我們，刑法在強(qiáng)制秩序維持機(jī)能的同時(shí)，應(yīng)將更多的目光投向正當(dāng)與寬恕，以便增進(jìn)刑法的柔性、寬容性。唯有如此，才能妥當(dāng)?shù)乩斫馊祟愋袨?，才能公正地、理性地對待人們的不法行為?/pre>


作者簡介
魏漢濤，1973年11月出生，湖北孝感人，法學(xué)博士，昆明理工大學(xué)法學(xué)院講師，碩士研究生導(dǎo)師。畢業(yè)于中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)，師從中國法學(xué)會刑法學(xué)研究會副會長、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)黨委副書記齊文遠(yuǎn)教授，是中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)第一批與國外著名大學(xué)聯(lián)合培養(yǎng)的博士研究生，2009年～2010年在世界排名43位的丹麥哥本哈根大學(xué)法學(xué)院研修一年。先后在《法商研究》、《西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)》、《刑法論叢》、《海南大學(xué)學(xué)報(bào)》等刊物上發(fā)表論文近30篇。出版譯著《丹麥刑事法典》1部；主持省部級課題2項(xiàng)。主要研究外國刑法、中國刑法。


書籍目錄
前言 刑法從寬事由的共同本質(zhì)之維
第一章 正當(dāng)與寬?。盒谭◤膶捠掠晒餐举|(zhì)的基本理論
第二章 挑釁與激情：挑釁原則及其啟示
第三章 脅迫與避險(xiǎn)：被迫行為的再認(rèn)識
第四章 同意與承諾：反思強(qiáng)奸罪
第五章 緊迫性與必要性：正當(dāng)防衛(wèi)的再思考
第六章 過錯(cuò)與責(zé)任：刑事相對責(zé)任論
參考文獻(xiàn)
一條艱辛的路（代后序）


章節(jié)摘錄
版權(quán)頁：   第一，中美相關(guān)立法之比較啟示我們，應(yīng)將激情犯罪規(guī)定為從輕或減輕處罰的情節(jié)。由于我國刑法中沒有謀殺與非謀殺之分，也沒有一級謀殺與二級謀殺之別，而挑釁原則要求將謀殺減輕為非謀殺，在我國如何適用就存在問題。要實(shí)現(xiàn)挑釁原則的中國化，有必要先比較一下中美關(guān)于殺人罪的法定刑。美國各州都有獨(dú)立的刑法，不可能一一比較，這里僅以美國最大的州加利福尼亞州的刑法為代表。美國加利福尼亞州《刑法》規(guī)定，一個(gè)被判有罪于非謀殺罪的人，可能被處以3年、6年或11年監(jiān)禁，而一個(gè)有罪于一級謀殺罪的人可能被處以最少25年監(jiān)禁，直至終身監(jiān)禁，二級謀殺罪也要處以15年監(jiān)禁。我國《刑法》第232條規(guī)定，故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者10年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以上10年以下有期徒刑。兩者相比，假如我國刑法中的故意殺人罪也可分為一級謀殺、二級謀殺和非謀殺，那么對應(yīng)的法定刑大體可能是：一級謀殺處死刑、無期徒刑；二級謀殺處10年以上有期徒刑、無期徒刑；非謀殺處3年以上10年以下有期徒刑，造成嚴(yán)重后果的處10年以上有期徒刑。不難發(fā)現(xiàn)，美國非預(yù)謀殺人罪的法定刑基本與我國殺人罪的情節(jié)較輕法定刑對應(yīng)。據(jù)此，可以認(rèn)為，如果符合挑釁原則的適用條件，一般情況下在我國應(yīng)適用故意殺人罪的第二檔法定刑，處3年以上10年以下有期徒刑，造成嚴(yán)重后果的，可處10年以上有期徒刑。要達(dá)到這樣一種效果，結(jié)合我國通常使用的立法技術(shù)，應(yīng)將挑釁原則具體化為“激情殺人從輕或減輕處罰”。 第二，激情殺人上升為法定的從輕或減輕情節(jié)是促進(jìn)法官正確適用這一情節(jié)的需要。對激情殺人之類的酌定情節(jié)，由于法官的顧慮或認(rèn)識偏差，往往得不到正確適用。究其原因，陳興良教授認(rèn)為主要有三：其一，酌定從輕情節(jié)，不是法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)或可以從輕處罰的情節(jié)，不從輕不違法；其二，故意殺人犯罪一向是打擊的重點(diǎn)，對被告人酌情從輕處罰不符合嚴(yán)打的精神；其三，故意殺人等致被害人死亡的案件，多為被害人親屬所關(guān)注，以酌定從輕情節(jié)為由而不判處被告人死刑，不僅說服不了被害人親屬，有的還會引起被害人親屬鬧事。就筆者的了解，由于挑釁原則不是我國法定的量刑情節(jié)，符合挑釁原則適用條件的殺人案件，司法實(shí)踐中很少適用“三年以上十年以下”這一檔法定刑。由此看來，單靠法官的良知、理性無法滿足司法實(shí)踐的需要，必須將激情犯罪上升為法定從寬的情節(jié)，至少應(yīng)以司法解釋的形式固定下來。




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《刑法從寬事由共同本質(zhì)的展開》由法律出版社出版。





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