公共秩序保留在我國涉外民商事司法實務(wù)中之適用

內(nèi)容概要

廣東省各級法院審理的涉外民商事案件的數(shù)量，占了全國的同類案件總數(shù)的“半壁江山”，這里的法官遇到的國際私法問題不僅數(shù)量多難度大，因此作者葉丹編著的《公共秩序保留在我國涉外民商事司法實務(wù)中之適用》具有前沿性。
且與其他同類著作相比，本書立足于我國的涉外民商事審判司法實務(wù)，主要的創(chuàng)新點有：
第一，對我國有關(guān)的司法實踐進(jìn)行了較為系統(tǒng)而全面的梳理，研究了大量的典型案例，所涉范圍以涉外民商事法律適用為主，涵蓋了涉外民商事審判的各大領(lǐng)域。
第二，本書綜合運用了規(guī)范研究和實證研究的方法，將涉外民商事案例與國際私法基礎(chǔ)理論相結(jié)合，力求為解決實際問題提出有價值的見解，并力求對公共秩序保留理論作出新的闡釋。
本書還特別指出，提高法官的司法能力有助于公共秩序保留制度的合理運用。
《公共秩序保留在我國涉外民商事司法實務(wù)中之適用》是作者在繁重的工作壓力及家務(wù)負(fù)擔(dān)之下，利用點點滴滴的業(yè)余時間創(chuàng)作的。這洋洋灑灑的二十多萬字，會聚了豐富的案例，記錄了作者的工作心得，也貢獻(xiàn)了作者對相關(guān)國際私法問題的理論思考，無論是涉外法律實務(wù)界人士，還是從事國際私法研究的學(xué)界中人，相信讀完本書都會獲益良多。

書籍目錄

導(dǎo)論
第一章  我國適用公共秩序保留概述
  第一節(jié)  公共秩序保留在我國的立法及理論研究綜述
    一、立法狀況
    二、理論研究狀況
    三、小結(jié)
  第二節(jié)  涉外民事案件的法律適用與公共秩序保留
  第三節(jié)  涉外商事案件的法律適用與公共秩序保留
  第四節(jié)  承認(rèn)和執(zhí)行外國民商事判決與公共秩序保留
  第五節(jié)  承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決及執(zhí)行、撤銷中國涉外仲裁裁決與公共秩序保留
  第六節(jié)  協(xié)助域外文書的送達(dá)與公共秩序保留
  第七節(jié)  協(xié)助調(diào)查取證與公共秩序保留
  第八節(jié)  最高人民法院的司法指導(dǎo)與公共秩序保留
    一、法律適用方面的指導(dǎo)
    二、司法協(xié)助方面的指導(dǎo)
    三、小結(jié)
第二章  公共秩序保留的基礎(chǔ)理論
  第一節(jié)概述
    一、公共秩序保留學(xué)說及立法的緣起
    二、公共秩序保留的法律價值
    三、公共秩序保留的概念辨析
    四、公共秩序保留的適用標(biāo)準(zhǔn)
    五、公共秩序保留的特點
    六、國際私法的發(fā)展趨勢對公共秩序保留的影響
  第二節(jié)  兩大法系的公共秩序保留
    一、英美法系
    二、大陸法系
    三、小結(jié)
第三章  適用公共秩序保留在我國司法實務(wù)中存在的問題分析
  第一節(jié)  我國法院對公共秩序保留的適用持回避態(tài)度
  第二節(jié)  適用公共秩序保留在我國涉外民商事法律適用中存在的問題
    一、我國涉外民事糾紛中適用公共秩序保留的條件不明確
    二、我國涉外保證合同糾紛中適用公共秩序保留的條件不明確
  第三節(jié)  適用公共秩序保留在我國承認(rèn)與執(zhí)行外國判決中存在的
    問題
  第四節(jié)  適用公共秩序保留在我國承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決及執(zhí)行或撤銷中國涉外仲裁裁決中存在的問題
    一、地方法院不當(dāng)適用公共秩序保留的案例
    二、違反強制性規(guī)定是否構(gòu)成公共秩序保留
    三、最高人民法院適用公共秩序保留拒絕執(zhí)行中國涉外仲裁裁決
    拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決案件的案例
    四、廣東法院承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決、執(zhí)行或撤銷中國涉外仲裁
    裁決的情況
  第五節(jié)  我國關(guān)于涉外民商事案件管轄權(quán)的確定與公共秩序保留
  第六節(jié)  我國區(qū)際法律沖突中公共秩序保留的特殊問題
    一、內(nèi)地與香港之間相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事判決
    二、澳門賭債與公共秩序保留
    三、內(nèi)地與港澳地區(qū)仲裁裁決的相互認(rèn)可與執(zhí)行
    四、祖國大陸與臺灣地區(qū)的區(qū)際法律沖突
第四章  公共秩序保留在我國司法實務(wù)中的適用思路再梳理
  第一節(jié)  公共秩序保留的法律價值
  第二節(jié)  適用公共秩序保留的總的思路
    一、以國家主權(quán)原則和國家利益為理論根基
    二、立足國情并與利益分析緊密結(jié)合
    三、公共秩序保留的適用范圍和適用條件應(yīng)盡量與國際接軌
    四、公共秩序保留應(yīng)是一種貫穿于沖突法各個領(lǐng)域的法律理念
  第三節(jié)  借鑒國外司法實踐適用公共秩序保留的經(jīng)驗
    一、國外涉外民商事審判法律適用中的經(jīng)驗
    二、國外承認(rèn)與執(zhí)行外國判決中的經(jīng)驗
    三、國外承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決中的經(jīng)驗
  第四節(jié)  公共秩序保留在我國司法實踐中的適用范圍探討
    一、法律適用中的公共秩序保留
    二、承認(rèn)與執(zhí)行外國民商事判決與公共秩序保留
    三、承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決、執(zhí)行或撤銷中國涉外仲裁裁決與公共秩序保留
    四、其他司法協(xié)助與公共秩序保留
    五、公共秩序保留與區(qū)際民商事法律沖突的解決
  第五節(jié)  適用公共秩序保留的程序設(shè)置
    一、建立逐級上報的報告制度
    二、建立案例指導(dǎo)機制
第五章  法官素質(zhì)的提升與公共秩序保留的司法運用
  第一節(jié)  公共秩序保留與司法裁量權(quán)的合理運用
    一、國際私法的彈性發(fā)展與司法裁量權(quán)的合理作為
    二、公共秩序保留與司法裁量權(quán)的關(guān)系
  第二節(jié)  法官的司法能力與公共秩序保留的適用
    一、法官的政治智慧與公共秩序保留的適用
    二、提高法官的專業(yè)素養(yǎng)與公共秩序保留的適用
結(jié)語
參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   六、國際私法的發(fā)展趨勢對公共秩序保留的影響 （一）公共秩序保留被謹(jǐn)慎適用 18世紀(jì)末，美國的崛起在很大程度上改變了世界格局，無論在經(jīng)濟(jì)、文化、政治還是法律方面都成為當(dāng)時世界歷史進(jìn)程中最革命的因素。19世紀(jì)伊始，國際私法學(xué)說理論被歐洲人唱獨角戲的局面開始被打破。針對傳統(tǒng)的公共秩序理論，美國學(xué)者也提出了新的觀點。斯托雷（J.Story）在1834年發(fā)表的《沖突法評論》中將“國際禮讓”改造為只是一種內(nèi)國法上的規(guī)定，改變了以往學(xué)者拘泥于從法則區(qū)別說中有關(guān)“禮讓”的觀點出發(fā)來闡述公共政策法律依據(jù)的慣例，認(rèn)為一般的內(nèi)國法和國際法是建立在兩個不同的原則之上的，法院在實施時，當(dāng)然應(yīng)遵循不同的原則，即一般內(nèi)國法建立在成文法規(guī)則之上，法院在適用時應(yīng)貫徹立法機關(guān)的意圖，而國際私法是建立在國際禮讓之上的，在實施時應(yīng)按照公正的原則進(jìn)行，當(dāng)兩個法律制度之間的抵觸不可調(diào)和時，法院便運用公共政策來排除外國法的適用。到了19世紀(jì)末，英國學(xué)者戴西（A.V.Dicey）在其1896年出版的《法律沖突法》一書中圍繞其提出的既得權(quán)學(xué)說，提出了其所理解的公共秩序保留：第一，凡依他國法律有效取得的任何權(quán)利一般應(yīng)為英國法院承認(rèn)與執(zhí)行，非有效取得的權(quán)利，英國法院則不應(yīng)承認(rèn)與執(zhí)行；第二，如承認(rèn)與執(zhí)行這種依外國法合法取得的權(quán)利與英國成文法的規(guī)定、英國的公共政策和道德原則以及國家主權(quán)相抵觸，則可作為例外。

圖書封面

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