涉外保證的國際私法問題研究

內(nèi)容概要

張磊的《涉外保證的國際私法問題研究》在整體結(jié)構(gòu)上包括引論、正文和結(jié)論三部分。
引論部分對(duì)涉外保證的法律界定、涉外保證民事關(guān)系在我國的產(chǎn)生與發(fā)展以及我國法院審判實(shí)踐中出現(xiàn)的與涉外保證案件相關(guān)的問題進(jìn)行簡要介紹，在總結(jié)國內(nèi)外研究現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，論證本書選題的理論和現(xiàn)實(shí)意義。
正文部分共五章。第一章介紹涉外保證的基本理論，為研究相關(guān)的國際私法問題做好理論鋪墊。第二章到第五章涉及涉外保證中三大核心的國際司法問題，即涉外保證管轄權(quán)、涉外保證法律適用及法律適用的限制，以及主債務(wù)域外法院判決和仲裁裁決的承認(rèn)與證據(jù)效力。
結(jié)論部分概括了《涉外保證的國際私法問題研究》的基本觀點(diǎn)。涉外保證的特殊性，包括多方當(dāng)事人、三角型民事關(guān)系及多個(gè)爭議解決機(jī)制等導(dǎo)致很多令人困惑的國際私法問題產(chǎn)生。本書提出直接將承認(rèn)程序并人涉外保證案件實(shí)體審理程序之中，有利于便利當(dāng)事人訴訟，也有利于提高訴訟效率。立法者如何在方便當(dāng)事人訴訟與尊重外法域司法主權(quán)兩個(gè)價(jià)值目標(biāo)之間取得平衡，最大限度地實(shí)現(xiàn)公平、高效的涉外保證案件審理成為關(guān)鍵問題。

作者簡介

　　張磊，女，祖籍山東，生于遼東省遼陽市，現(xiàn)任廣東省高級(jí)人民法院民一庭法官。1997年7月大學(xué)畢業(yè)分配到廣東省高級(jí)人民法院。先后在民四庭、民一庭工作，具有15年的涉外民商事、海事海商和傳統(tǒng)民商事案件審判經(jīng)驗(yàn)。期間取得中山大學(xué)經(jīng)濟(jì)法碩士學(xué)位（2001—2003）、香港大學(xué)普通碩士學(xué)位（Master of common law.2003-2004）、武漢法學(xué)國際法學(xué)博士學(xué)位（2005-2010），以及國家二級(jí)心理咨詢師資格（2011）。

書籍目錄

中文摘要
Abstract
序言
引言
  一、本書的研究對(duì)象
  二、國內(nèi)外研究的狀況
  三、本書研究方法與研究目的
第一章  涉外保證的若干理論問題
  第一節(jié)  保證民事關(guān)系
    一、保證的性質(zhì)
    二、保證責(zé)任方式
    三、三角型的保證民事關(guān)系
  第二節(jié)  涉外保證民事關(guān)系
    一、國際私法對(duì)保證領(lǐng)域的調(diào)整對(duì)象
    二、保證民事關(guān)系涉外性的界定
    三、涉外保證與獨(dú)立保證的比較
  第三節(jié)  涉外保證的定性
    一、涉外保證定性的依據(jù)
    二、承諾函的定性
第二章  涉外保證管轄權(quán)沖突與協(xié)調(diào)
  第一節(jié)  涉外保證管轄權(quán)沖突的成因分析
    一、涉外保證管轄連結(jié)因素的多樣化
    二、共同訴訟導(dǎo)致的主從合同管轄權(quán)沖突
  第二節(jié)  主合同仲裁條款對(duì)涉外保證管轄權(quán)的影響
    一、保證合同無仲裁條款也無協(xié)議管轄條款的情形
    二、保證合同有獨(dú)立仲裁條款的情形
    三、保證合同有協(xié)議管轄條款的情形
  第三節(jié)  主合同協(xié)議管轄條款對(duì)涉外保證管轄權(quán)的影響
    一、合并管轄問題的提出
    二、協(xié)議管轄條款有效性分析
    三、協(xié)議管轄條款排他性分析
    四、合并管轄制度理論分析
    五、我國合并管轄制度的構(gòu)建
  第四節(jié)  主合同無仲裁條款也無協(xié)議管轄條款的管轄權(quán)規(guī)則
    一、保證合同無仲裁協(xié)議也無協(xié)議管轄條款的情形
    二、保證合同有仲裁條款的情形
    三、保證合同有協(xié)議管轄條款的情形
  第五節(jié)  “不方便法院原則”對(duì)涉外保證管轄權(quán)的影響
    一、“不方便法院原則”理論評(píng)析及各國實(shí)踐
    二、“不方便法院原則”在我國的實(shí)踐
    三、我國建立“不方便法院原則”例外規(guī)則的構(gòu)想
第三章  涉外保證法律沖突及法律適用規(guī)則
  第一節(jié)  涉外保證法律沖突
    一、涉外保證法律沖突產(chǎn)生的成因分析
    二、我國審判實(shí)踐存在的問題
  第二節(jié)  主合同法律適用規(guī)則及準(zhǔn)據(jù)法適用范圍
    一、主合同法律適用規(guī)則
    二、主合同準(zhǔn)據(jù)法適用范圍
  第三節(jié)  保證合同法律適用規(guī)則及準(zhǔn)據(jù)法適用范圍
    一、保證合同法律適用規(guī)則
    二、涉外保證合同準(zhǔn)據(jù)法適用范圍
第四章  涉外保證法律適用的限制
  第一節(jié)  涉外保證領(lǐng)域的強(qiáng)制性規(guī)則
    一、強(qiáng)制性規(guī)則的公法性質(zhì)
    二、外匯管制法
  第二節(jié)  涉外保證法律適用的限制——直接適用的法
    一、我國法院排除域外法適用的實(shí)證分析
    二、“直接適用的法”與公共秩序保留、法律規(guī)避的比較
    三、法院地國“直接適用的法”對(duì)涉外保證法律適用的限制
    四、外國“直接適用的法”對(duì)涉外保證法律適用的限制
第五章  域外法院判決或仲裁裁決對(duì)涉外保證主債務(wù)的證據(jù)效力
  第一節(jié)  域外法院判決的承認(rèn)與證據(jù)效力
    一、域外法院判決證據(jù)效力問題的提出
    二、域外法院判決的承認(rèn)
    三、主合同域外法院判決對(duì)主債務(wù)的證據(jù)效力
  第二節(jié)  域外仲裁裁決的承認(rèn)與證據(jù)效力
    一、域外仲裁裁決證據(jù)效力問題的提出
    二、域外仲裁裁決的承認(rèn)
    三、主合同域外仲裁裁決對(duì)主債務(wù)的證據(jù)效力
結(jié)論
后記
參考文獻(xiàn)
作者發(fā)表的主要科研成果

章節(jié)摘錄

　　三、保證合同有協(xié)議管轄條款的情形　　當(dāng)保證合同中有協(xié)議管轄條款，而主合同中既沒有仲裁協(xié)議也沒有管轄協(xié)議時(shí)，保證合同選擇的法院是否對(duì)主合同糾紛具有管轄權(quán)？這得根據(jù)具體情況進(jìn)行分析。　?。ㄒ唬┍ＷC合同協(xié)議選擇我國法院管轄的情形　　在保證合同協(xié)議選擇我國法院管轄，我國法院對(duì)主合同沒有管轄權(quán)的情形下，債權(quán)人向我國法院同時(shí)起訴主債務(wù)人和保證人，我國法院可將對(duì)保證合同享有的管轄權(quán)擴(kuò)張到主合同，將主合同合并管轄。管轄權(quán)擴(kuò)張的理論基礎(chǔ)是前文已述及的主合同與保證合同的牽連關(guān)系，以及將主合同之訴與保證合同之訴合并審理的必要性。　?。ǘ┍ＷC合同協(xié)議選擇外國法院管轄的情形	　　在保證合同協(xié)議選擇外國法院管轄，我國法院對(duì)主合同享有管轄權(quán)的情形下，債權(quán)人向我國法院同時(shí)起訴主債務(wù)人和保證人，我國法院對(duì)主合同可行使管轄權(quán)，但對(duì)保證合同沒有管轄權(quán)。法院應(yīng)駁回債權(quán)人對(duì)保證人的起訴。債權(quán)人應(yīng)向協(xié)議選擇的外國法院對(duì)保證人提起訴訟?！　∵@樣做，可最大限度地達(dá)到國內(nèi)保證人的預(yù)期并維護(hù)保證人利益。保證人既然選擇將保證合同糾紛交由外國法院管轄，法律應(yīng)保障其從外國法院訴訟程序中獲得的預(yù)期利益。即使外國法院判決保證人應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，該外國判決必須經(jīng)我國法院承認(rèn)與執(zhí)行，才能產(chǎn)生執(zhí)行保證人位于國內(nèi)財(cái)產(chǎn)進(jìn)而實(shí)現(xiàn)代為清償債務(wù)的實(shí)際效果。我國法院受理的涉外保證案件中，幾乎保證人都位于國內(nèi)并在國內(nèi)有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，故筆者建議采用此種做法，可使保證人的財(cái)產(chǎn)避免直接被我國法院執(zhí)行，更好地保護(hù)保證人的利益?！　　?/pre>








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