合同法論

內(nèi)容概要

　　《合同法論》是在中國(guó)法治的發(fā)展與變革大背景下完成的。自1999年10月頒行以來(lái)，《合同法》已歷經(jīng)十余年司法實(shí)踐的檢驗(yàn)和學(xué)術(shù)真知的探尋。期間，合同法的理論研究和立法實(shí)踐似乎在《物權(quán)法》、《侵權(quán)責(zé)任法》的立法大勢(shì)前，稍顯沉寂。但是，學(xué)科地位及其于法律體系中的作用畢竟取決于社會(huì)現(xiàn)實(shí)的需求，合同法作為協(xié)調(diào)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中私法主體私益關(guān)系的基礎(chǔ)性法律，理論和立法創(chuàng)新借此正積淀、反思、醞釀而蓄勢(shì)待發(fā)。2007年開(kāi)始的全球性金融危機(jī)，給立法機(jī)關(guān)和學(xué)界化解合同法運(yùn)行中積累的問(wèn)題和修復(fù)交易鏈條，維護(hù)交易安全，提供了轉(zhuǎn)變理念、創(chuàng)新規(guī)范的契機(jī)；以最高人民法院2009年4月24日頒布的《關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)合同法）若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ窞榇?，合同法再一次能?dòng)地回應(yīng)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的期待；當(dāng)下正在進(jìn)行的中國(guó)第四次民法典的起草，再次為合同法提供規(guī)范化的歷史機(jī)遇。這些構(gòu)成了《合同法論》創(chuàng)作的動(dòng)因。

作者簡(jiǎn)介

翟云嶺，男，漢族，1963年7月生，山東榮成人。分別于華東政法大學(xué)（原華東政法學(xué)院）、中國(guó)政法大學(xué)與對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)獲得法學(xué)學(xué)士、法學(xué)碩士與法學(xué)博士學(xué)位。現(xiàn)大連海事大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師、副院長(zhǎng)、法學(xué)學(xué)位委員會(huì)主席。兼任中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事、中國(guó)法學(xué)會(huì)國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事、中國(guó)法學(xué)會(huì)法學(xué)教育研究會(huì)理事、中國(guó)法學(xué)會(huì)WTO法研究會(huì)常務(wù)理事，國(guó)家社科基金項(xiàng)目評(píng)審專(zhuān)家，教育部國(guó)家精品課評(píng)委，司法部國(guó)家法治與法學(xué)理論研究項(xiàng)目評(píng)審專(zhuān)家，中國(guó)博士后科學(xué)基金評(píng)審專(zhuān)家，遼寧省人民政府學(xué)位委員會(huì)專(zhuān)家支持系統(tǒng)專(zhuān)家、遼寧省教育廳法律咨詢(xún)專(zhuān)家委員會(huì)委員，遼寧省重點(diǎn)學(xué)科民商法學(xué)帶頭人，遼寧省省級(jí)教學(xué)團(tuán)隊(duì)（民商法學(xué)）帶頭人，遼寧?。ǚ▽W(xué)）專(zhuān)業(yè)帶頭人，大連仲裁委員會(huì)委員、專(zhuān)家咨詢(xún)委員會(huì)副主任、仲裁員，大連市第十四屆人民代表大會(huì)代表、內(nèi)務(wù)司法委員會(huì)委員等。于法律出版社、中國(guó)人民公安大學(xué)出版社、中國(guó)城市出版社等出版社公開(kāi)出版獨(dú)著及主編、副主編著作9部。主要著作：《分期付款買(mǎi)賣(mài)中買(mǎi)受人利益保護(hù)法律問(wèn)題研究》（獨(dú)著）、《合同法總論》（獨(dú)著）、《新合同法論》（合著）、《中國(guó)經(jīng)濟(jì)法律通論》（主編）、《經(jīng)濟(jì)合同原理與實(shí)踐》（主編）、《著作權(quán)法簡(jiǎn)論》（合著）、《中國(guó)民法原理與實(shí)務(wù)》（副主編）；于《中國(guó)法學(xué)》、《政法論壇》、《法學(xué)》、《法學(xué)家》、《政治與法律》、《法學(xué)雜志》、《當(dāng)代法學(xué)》、《法學(xué)論壇》等期刊發(fā)表論文80余篇。主持包括國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目、教育部人文社會(huì)科學(xué)規(guī)劃基金項(xiàng)目、中國(guó)法學(xué)會(huì)科研項(xiàng)目、遼寧省社科基金項(xiàng)目、遼寧省教育廳科研項(xiàng)目、遼寧省社會(huì)科學(xué)聯(lián)合會(huì)基金項(xiàng)目在內(nèi)的國(guó)家、省部級(jí)科研項(xiàng)目9項(xiàng)，參與國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目、司法部科學(xué)基金項(xiàng)目2項(xiàng)。獲遼寧省第八屆社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀科研成果論文一等獎(jiǎng)以及遼寧省杰出青年法學(xué)家（代表遼寧省參加中國(guó)法學(xué)會(huì)主辦的全國(guó)十大青年法學(xué)家評(píng)選）、全國(guó)優(yōu)秀仲裁員等榮譽(yù)稱(chēng)號(hào)。 郭潔，女，1963年1月生，遼寧省臺(tái)安縣人。法學(xué)碩士，產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)博士。遼寧大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)，教授，博士研究生導(dǎo)師。最高人民法院《農(nóng)村土地承包法》司法解釋咨詢(xún)專(zhuān)家。長(zhǎng)期從事中國(guó)民法學(xué)、自然資源法學(xué)的理論研究，在土地法等不動(dòng)產(chǎn)法領(lǐng)域成果突出。主持國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目“土地所有權(quán)一體保護(hù)民事法律制度研究”、“農(nóng)村發(fā)展與農(nóng)民權(quán)益保護(hù)法律問(wèn)題研究”，司法部法學(xué)理論與法治建設(shè)項(xiàng)目“農(nóng)村土地使用權(quán)市場(chǎng)法律規(guī)制研究”，教育部社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目“土地資源民事立法研究”、“規(guī)范房地產(chǎn)市場(chǎng)秩序法律制度研究”。在《法學(xué)研究》、《中國(guó)法學(xué)》、《法學(xué)》、《法商研究》等法學(xué)國(guó)家級(jí)核心刊物發(fā)表論文14篇。出版?zhèn)€人專(zhuān)著3部，其中《中國(guó)自然壟斷產(chǎn)業(yè)規(guī)制權(quán)法律控制績(jī)效研究》被經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社錄入青年經(jīng)濟(jì)學(xué)家文庫(kù)，專(zhuān)著《土地關(guān)系宏觀調(diào)控法研究》，開(kāi)拓了經(jīng)濟(jì)法研究的新領(lǐng)域，在《法商研究》2005年第2期發(fā)表的相關(guān)論文《論土地價(jià)格法律規(guī)制若干問(wèn)題研究》，被《新華文摘》2005年第13期全文轉(zhuǎn)載。在中國(guó)法學(xué)會(huì)創(chuàng)新網(wǎng)統(tǒng)計(jì)的民法學(xué)論文被引證數(shù)前200名排名中，《土地征用補(bǔ)償法律問(wèn)題探析》排名第89位。曾獲得遼寧省首屆中青年法學(xué)專(zhuān)家稱(chēng)號(hào)，被評(píng)為全國(guó)法律碩士?jī)?yōu)秀教師，獲遼寧省哲學(xué)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果一等獎(jiǎng)、二等獎(jiǎng)，第四屆中國(guó)法學(xué)會(huì)優(yōu)秀科研成果論文類(lèi)三等獎(jiǎng)。

書(shū)籍目錄

上編總 論 第一章導(dǎo)論 第一節(jié)合同的確定 一、合同的概念 二、合同的法律特征 第二節(jié)合同的分類(lèi) 一、有名合同與無(wú)名合同 二、諾成合同與實(shí)踐合同 三、有償合同和無(wú)償合同 四、要式合同與非要式合同 五、主合同與從合同 六、為訂約人利益的合同與為第三人利益的合同 七、格式合同與非格式合同 第三節(jié)合同法及其適用 一、合同法及其價(jià)值取向 二、合同法的構(gòu)成 三、合同法的適用 第四節(jié)合同法的基本原則 一、合同法基本原則的含義與功能 二、合同法基本原則的內(nèi)容 第五節(jié)合同的解釋 一、合同解釋的概念 二、合同解釋的原則 三、合同解釋的規(guī)則 第二章合同的訂立 第一節(jié)合同訂立的方式 一、要約 二、承諾 第二節(jié)合同的成立 一、概說(shuō) 二、合同成立的時(shí)間 三、合同成立的地點(diǎn) 第三節(jié)合同的內(nèi)容 一、合同內(nèi)容的表現(xiàn)及其分類(lèi) 二、合同的一般條款 第四節(jié)合同的形式 一、合同的形式及其表現(xiàn) 二、合同書(shū)面形式的運(yùn)用及效果 第五節(jié)締約過(guò)失責(zé)任 一、締約過(guò)失責(zé)任的概念與由來(lái) 二、締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件 三、締約過(guò)失責(zé)任的類(lèi)型 第三章合同的效力 第一節(jié)有效合同 一、合同的成立與有效 二、合同的有效要件 三、合同的生效 第二節(jié)無(wú)效合同 一、無(wú)效合同的概念 二、無(wú)效合同的種類(lèi) 三、無(wú)效合同的法律后果 第三節(jié)可撤銷(xiāo)合同 一、可撤銷(xiāo)合同的概念和特點(diǎn) 二、可撤銷(xiāo)合同的種類(lèi) 第四節(jié)效力未定合同 一、效力未定合同的概念和特點(diǎn) 二、效力未定合同的類(lèi)型 第四章合同的履行 第一節(jié)合同履行及其法律意義 一、合同履行的概念 二、合同履行的法律意義 第二節(jié)合同履行的原則 一、實(shí)際履行原則 二、全面履行原則 三、兼顧附隨義務(wù)的履行原則 第三節(jié)合同履行的規(guī)則 一、合同空缺條款的履行規(guī)則 二、合同履行過(guò)程中價(jià)格變動(dòng)的履行規(guī)則 第四節(jié)涉他合同的履行 一、債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的合同 二、第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的合同 第五節(jié)合同履行中的抗辯權(quán) 一、同時(shí)履行抗辯權(quán) 二、先履行抗辯權(quán) 三、后履行抗辯權(quán) 第六節(jié)合同的保全 一、合同保全的含義 二、代位權(quán) 三、撤銷(xiāo)權(quán) 第五章合同的變動(dòng) 第一節(jié)合同的變更 一、合同變更的含義 二、合同變更的條件 三、合同變更的效力 第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓 一、合同轉(zhuǎn)讓的含義 二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 三、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移 四、合同權(quán)利、義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 第三節(jié)合同的終止 一、合同終止概述 二、合同的解除 三、抵消 四、提存 五、合同終止的其他原因 第六章違約責(zé)任 第一節(jié)違約責(zé)任概述 一、違約責(zé)任的概念和特征 二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則與免責(zé)事由 三、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合 第二節(jié)違約行為 一、違約行為的概念與特征 二、違約行為的形態(tài) 第三節(jié)違約責(zé)任的承擔(dān)方式 一、繼續(xù)履行 二、賠償損失 三、支付違約金 四、定金責(zé)任 五、其他救濟(jì)措施 下編分論 第七章買(mǎi)賣(mài)合同 第一節(jié)買(mǎi)賣(mài)合同的意義和法律特征 一、買(mǎi)賣(mài)合同的概念和意義 二、買(mǎi)賣(mài)合同的法律特征 三、買(mǎi)賣(mài)合同的分類(lèi) 四、買(mǎi)賣(mài)合同的內(nèi)容 第二節(jié)買(mǎi)賣(mài)合同的效力 一、出賣(mài)人的主要義務(wù) 二、買(mǎi)受人的主要義務(wù) 第三節(jié)標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間與意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān) 一、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間 二、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān) 第四節(jié)特種買(mǎi)賣(mài) 一、分期付款買(mǎi)賣(mài) 二、憑樣品買(mǎi)賣(mài) 三、試用買(mǎi)賣(mài) 第八章能源供用合同 第一節(jié)供用電合同的法律特征 一、供用電合同的基本定義 二、供用電合同的法律特征 三、供用電合同的基本內(nèi)容 第二節(jié)供用電合同的法律效力 一、供電人的義務(wù)和違約責(zé)任 二、用電人的義務(wù)和違約責(zé)任 第九章贈(zèng)與合同 第一節(jié)贈(zèng)與合同的法律特征 一、贈(zèng)與合同的定義和社會(huì)意義 二、贈(zèng)與合同的法律特征 第二節(jié)贈(zèng)與合同的效力 一、給付贈(zèng)與物的義務(wù) 二、贈(zèng)與人不履行交付義務(wù)的責(zé)任 三、贈(zèng)與人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任 第三節(jié)贈(zèng)與合同的撤銷(xiāo)和拒絕履行 一、贈(zèng)與合同的撤銷(xiāo) 二、贈(zèng)與的拒絕履行 第四節(jié)附義務(wù)贈(zèng)與 一、附義務(wù)贈(zèng)與的定義 二、附義務(wù)贈(zèng)與的特殊規(guī)定 第十章借款合同 第一節(jié)借款合同的性質(zhì)和法律特征 一、借款合同的性質(zhì) 二、借款合同的法律特征 第二節(jié)信貸合同與民間借款合同 第三節(jié)借款合同的內(nèi)容和法律效力 一、借款合同的內(nèi)容 二、借款合同的法律效力 第十一章租賃合同 第一節(jié)租賃合同的法律特征和適用范圍 一、租賃合同的定義 二、租賃合同的法律特征 三、租賃合同的適用范圍和分婁 第二節(jié)租賃合同在當(dāng)事人之問(wèn)的法律效力 一、出租人的義務(wù) 二、承租人的權(quán)利義務(wù) 第三節(jié)租賃合同對(duì)第三人的法律效力 一、租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移對(duì)第三人的法律效力 二、租賃物轉(zhuǎn)租對(duì)第三人的法律效力 第十二章融資租賃合同 第一節(jié)融資租賃合同的性質(zhì)和法律特征 一、融資租賃合同的含義 二、融資租賃合同的性質(zhì) 三、融資租賃合同的法律特征 四、融資租賃合同的形式和內(nèi)容 第二節(jié)融資租賃合同的法律效力 一、出租人的權(quán)利義務(wù) 二、承租人的權(quán)利義務(wù) 三、出賣(mài)人的權(quán)利義務(wù) 第十三章承攬合同 第一節(jié)承攬合同的分類(lèi)和法律特征 一、承攬合同的定義和分類(lèi) 二、承攬合同的法律特征 三、承攬合同與相關(guān)合同的區(qū)別 四、承攬合同的內(nèi)容 第二節(jié)普通承攬合同的效力 一、承攬人的義務(wù) 二、定作人的義務(wù) 第三節(jié)工作成果所有權(quán)的歸屬及風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān) 一、工作成果所有權(quán)的歸屬 二、材料及工作物意外滅失的風(fēng)險(xiǎn) 第四節(jié)建設(shè)工程合同 一、建設(shè)工程合同的概念和法律特征 二、建設(shè)工程合同的內(nèi)容 三、建設(shè)工程合同的訂立 四、建設(shè)工程合同的法律效力 五、建筑工程所有權(quán)歸屬和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān) 第十四章運(yùn)輸合同 第一節(jié)運(yùn)輸合同概述 一、運(yùn)輸合同的定義及法律調(diào)整 二、運(yùn)輸合同的法律特征 三、運(yùn)輸合同的分類(lèi) 四、運(yùn)輸合同的共同規(guī)則 第二節(jié)客運(yùn)合同 一、客運(yùn)合同的成立 二、客運(yùn)合同的效力 第三節(jié)貨運(yùn)合同 一、貨運(yùn)合同的訂立 二、貨運(yùn)合同的法律效力 第十五章技術(shù)合同 第一節(jié)技術(shù)合同的一般規(guī)則 一、技術(shù)合同的法律特征 二、技術(shù)合同的訂立 第二節(jié)技術(shù)開(kāi)發(fā)合同 一、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的定義和法律特征 二、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的法律效力 三、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的成果歸屬和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān) 第三節(jié)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 一、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律特征 二、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人的共同規(guī)則 三、專(zhuān)利實(shí)施許可合同的特殊規(guī)則 四、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的特殊規(guī)則 五、專(zhuān)利實(shí)施許可合同、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同中后續(xù)改進(jìn)成果的權(quán)利分享問(wèn)題 第四節(jié)技術(shù)咨詢(xún)與技術(shù)服務(wù)合同 一、技術(shù)咨詢(xún)合同 二、技術(shù)服務(wù)合同 第十六章保管合同 第一節(jié)保管合同的法律特征和分類(lèi) 一、保管合同的定義和歷史沿革 二、保管合同的法律特征 三、保管合同的分類(lèi) 四、保管合同與相關(guān)行為的區(qū)別 第二節(jié)一般保管合同 一、保管人的義務(wù) 二、寄存人的義務(wù) 第三節(jié)倉(cāng)儲(chǔ)合同 一、倉(cāng)儲(chǔ)合同的定義及立法例 二、倉(cāng)儲(chǔ)合同的訂立及倉(cāng)單 三、倉(cāng)儲(chǔ)合同的法律效力 第十七章委托合同與行紀(jì)合同 第一節(jié)委托合同的法律特征及分類(lèi) 一、委托合同的定義和歷史沿革 二、委托合同的法律特征 三、委托合同與相關(guān)法律行為的區(qū)別 四、委托合同的分類(lèi) 第二節(jié)委托合同的法律效力 一、受托人的義務(wù) 二、委托人的義務(wù) 三、委托合同的終止 第三節(jié)行紀(jì)合同 一、行紀(jì)合同的概念和經(jīng)濟(jì)功能 二、行紀(jì)合同的法律特征及其與相關(guān)法律行為的區(qū)別 三、行紀(jì)合同的法律效力 第十八章居間合同 第一節(jié)居間合同的定義和法律特征 一、居間合同的定義和經(jīng)濟(jì)功能 二、居間合同的法律特征 第二節(jié)居間合同的效力 一、居間人的義務(wù) 二、委托人的義務(wù) 參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   二、合同成立的時(shí)間 多數(shù)合同的成立時(shí)間即為合同的生效、有效時(shí)間，因此，合同的成立時(shí)間關(guān)系到當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)的發(fā)生，意義重大。 毫無(wú)疑問(wèn)，承諾生效時(shí)，合同成立。這是確定合同成立時(shí)間的一般原則，由于合同的形式不同，確定具體合同成立時(shí)間的標(biāo)志亦有所不同，主要有： 1.當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 合同書(shū)，是記載合同全部?jī)?nèi)容的典型書(shū)面合同，考慮到國(guó)際慣例與我國(guó)實(shí)踐中的通常做法，《合同法》規(guī)定，合同書(shū)自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章——只要具備其中任何一項(xiàng)時(shí)均可以認(rèn)定合同成立。需要說(shuō)明的是： （1）所謂“簽字”，指的是由作為合同當(dāng)事人的自然人本人（合同主體，為社會(huì)組織時(shí)為法定代表人或負(fù)責(zé)人）或其授權(quán)訂約的代理人簽字。但是，法人或非法人組織的內(nèi)部工作人員在其職權(quán)范圍內(nèi)的簽字亦無(wú)不可。所謂“蓋章”中的“章”，指的是作為合同主體的法人或非法人組織的公章或合同專(zhuān)用章。有人認(rèn)為，如果是證明諸如欠款金額這樣財(cái)務(wù)方面問(wèn)題的，則加蓋財(cái)務(wù)專(zhuān)用章，也是有效的。另外，根據(jù)《合同法解釋二》第5條的規(guī)定，當(dāng)事人在合同書(shū)上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。 （2）如果雙方當(dāng)事人在同一時(shí)間、地點(diǎn)同時(shí)簽字或蓋章，則合同成立；如果一方當(dāng)事人先簽字或蓋章，則只有在后簽字或蓋章的一方將經(jīng)簽字、蓋章后的合同書(shū)送達(dá)對(duì)方時(shí)合同才成立。 2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，如在合同成立前要求簽訂確認(rèn)書(shū)，則簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。 所謂確認(rèn)書(shū)，是指為明確當(dāng)事人雙方通過(guò)信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同而確定的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容，一方當(dāng)事人根據(jù)對(duì)方的要求而簽署的一種簡(jiǎn)單的文書(shū)。由于確認(rèn)書(shū)是一方當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容的進(jìn)一步確認(rèn)，是對(duì)要約所作出的明確的、最終的承諾，所以，《合同法》規(guī)定，只有在合同成立前一方要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，才以簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)作為合同成立的時(shí)間。換言之，如果當(dāng)事人已經(jīng)作過(guò)承諾，那么合同已經(jīng)成立，則簽訂確認(rèn)書(shū)即無(wú)必要，一方當(dāng)事人亦可以拒絕對(duì)方提出的簽訂確認(rèn)書(shū)的要求。因此，簽訂確認(rèn)書(shū)的要求，只能在要約人的要約中提出。有人認(rèn)為，要約人在對(duì)外發(fā)出時(shí)，如果在要約中含有簽訂確認(rèn)書(shū)的要求，則這一“要約”就是不完整、沒(méi)有約束力的，其已不屬要約，只能視作要約邀請(qǐng)。筆者認(rèn)為，要約人在要約中的要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，屬于要約人對(duì)承諾方式的特別約定，這并不會(huì)影響到要約的效力，亦不會(huì)使其變質(zhì)為要約邀請(qǐng)。

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