信托原理在民商事法律實務(wù)中的應(yīng)用

內(nèi)容概要

　　《信托原理在民商事法律實務(wù)中的應(yīng)用》收錄了2011年下半年與證券期貨相關(guān)的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、司法解釋等法規(guī)性文件，并按類別分為證券、基金、期貨等。

作者簡介

劉韶華，女，河南鄭州人，鄭州大學(xué)法學(xué)學(xué)士、北京大學(xué)民商法專業(yè)碩士、加拿大蒙特利爾大學(xué)司法制度專業(yè)碩士、中國人民大學(xué)民商法專業(yè)博士。曾在河南省鄭州市中級人民法院從事審判工作，現(xiàn)為最高人民法院國家法官學(xué)院民商事審判業(yè)務(wù)教研部副教授，研究方向為信托法、合同法、公司法。

書籍目錄

緒論
 第一節(jié) 信托法律制度概述
 一、信托制度的歷史淵源
 二、信托關(guān)系的法律構(gòu)造
 三、信托與大陸法相關(guān)概念的比較
 四、大陸法系對信托法的繼受
 第二節(jié) 信托關(guān)系中對受益人保護的基本原則
 一、受托人的忠誠義務(wù)和審慎注意義務(wù)
 二、衡平法上的救濟措施
第一編 有限責(zé)任公司隱名出資聞題的信托法解析
第1章隱名出資法律問題概述
 1.1 問題的提出及分析方法
 1.2 隱名出資的概念和特征
 1.2.1概念的界定
 1.2.2 隱名出資形態(tài)的基本特征
 1.2.3 隱名出資的種類
 1.3 隱名出資狀態(tài)的形成原因——以中國的實踐為分析樣本
 1.3.1 法律規(guī)避
 1.3.2 企業(yè)改制
 1.3.3股權(quán)信托設(shè)計
 1.4 有限責(zé)任公司隱名出資的合理性分析和正當(dāng)性評價
 1.4.1 法學(xué)上的評價指標(biāo)——私法自治
 1.4.2 經(jīng)濟學(xué)上的評價標(biāo)準(zhǔn)——經(jīng)濟理性
第2章 隱名出資法律關(guān)系分析
 2.1分析進路
 2.1.1 理論預(yù)設(shè)
 2.1.2價值分析和利益衡量
 2.2 隱名出資人的法律地位
 2.2.1 英美法的進路：普通法和衡平法在公司法上的交集和分野
 2.2.2 大陸法系的選擇：外觀主義的堅持
 2.2.3 我國公司法及司法解釋的應(yīng)對之策
 2.3 隱名出資人與顯名股東的內(nèi)部關(guān)系
 2.3.1 由顯名股東獨立行使股東權(quán)的信托安排
 2.3.2 隱名出資人間接控股之非信托設(shè)計
 2.3.3 屬性模糊的隱名出資協(xié)議
第3章隱名出資人的權(quán)利及限制——隱名出資協(xié)議在公司法制中的效力邊界
 3.1 隱名出資人對于顯名股東的監(jiān)督權(quán)
 3.1.1 隱名出資人的知情權(quán)
 3.1.2 隱名出資人對顯名股東表決權(quán)的監(jiān)控
 3.2 隱名出資人的撤銷權(quán)
 3.2.1 撤銷權(quán)的性質(zhì)
 3.2.2 對股份不當(dāng)處分的撤銷權(quán)——衡平法上追蹤權(quán)的改造
 3.2.3 對顯名股東違反管理職責(zé)處理信托事務(wù)行為的撤銷權(quán)
3.3 隱名出資人的受益權(quán)的享有、救濟和限制
 3.3.1 隱名出資人的股份收益請求權(quán)
 3.3.2 違反信托的損害賠償請求權(quán)及抗辯
 3.3.3 隱名出資人對受益權(quán)的處分
 3.3.4 隱名出資人對顯名股東的解任權(quán)
第4章 隱名出資人的法律責(zé)任
 4.1 瑕疵出資情況下的法律責(zé)任
 4.1.1 隱名出資人承擔(dān)資本充實責(zé)任的合理性
 4.1.2 責(zé)任類型
 4.2 隱名出資當(dāng)事人債務(wù)責(zé)任免除之否認(rèn)——信托財產(chǎn)破產(chǎn)隔離原則之例外
 4.3 公司人格否認(rèn)情形下隱名出資人的責(zé)任
第5章 隱名出資的強制披露
 5.1 關(guān)聯(lián)交易中的強制披露
 5.1.1 隱名出資形態(tài)下關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定
 5.1.2 關(guān)聯(lián)交易中的強制披露及其他規(guī)制
 5.2 股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的強制披露
第6章 隱名出資法律關(guān)系的終結(jié)——兼評中國公司法背景下有限責(zé)任公司隱名出資糾紛解決機制
 6.1 隱名出資人向顯名股東身份的轉(zhuǎn)化
 6.1.1 隱名出資人轉(zhuǎn)化為顯名股東的利益訴求的驅(qū)動因素
 6.1.2 隱名出資人向顯名股東身份轉(zhuǎn)化的路徑
 6.2 隱名出資關(guān)系的營業(yè)信托化設(shè)計
 6.2.1 股權(quán)信托的構(gòu)造和公示
 6.2.2 營業(yè)性信托機構(gòu)的引入
本編小結(jié)
第二編 證券投資基金受益入的信托法保護
第1章 證券投資基金概述
 1.1 證券投資基金定義
 1.2 投資基金形態(tài)
 1.3 投資基金的法律構(gòu)造
 1.4 信托投資基金制度在我國存在的法律意義和社會意義
第2章 信托投資基金管理監(jiān)控構(gòu)架對受益人的基礎(chǔ)性保障
 2.1 信托投資基金的內(nèi)部保障機制
 2.1.1 基金管理人、基金托管人以及投資顧問之間的制衡
 2.1.2 投資基金治理結(jié)構(gòu)中的董事及獨立董事制度
 2.2 外部制約監(jiān)控機制
 2.2.1 基金管理的市場準(zhǔn)入
 2.2.2 基金受托人的行業(yè)自律
 2.2.3 行政監(jiān)管
 2.3 信托基金的獨立性
第3章 契約法理對信托投資基金受益人的保障
 3.1 受托人義務(wù)的合同法基礎(chǔ)
 3.2 基金受益人的受益權(quán)性質(zhì)
第4章 證券投資基金管理人的善良管理人義務(wù)
 4.1 基金管理人的忠誠義務(wù)
 4.1.1 利益沖突交易的主體
 4.1.2 利益沖突交易的種類
 4.1.3 利益沖突交易的內(nèi)部防范和管制
 4.1.4基金對倒與忠誠義務(wù)
 4.2 基金管理人的注意義務(wù)
 4.2.1 注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)
 4.2.2 基金管理人對投資風(fēng)險的防范
本編小結(jié)
第三編 信托法的中國化發(fā)展，進路
第1章 概念比較、辨析和制度融合
 1.1 作為民法帝王條款的誠實信用原則和作為信托法靈魂的衡平法則
 1.2 善良管理人義務(wù)與受托人的信賴義務(wù)
 1.3 信托關(guān)系中受益人的追蹤權(quán)與物權(quán)法上物權(quán)追及效力
 1.4 信托財產(chǎn)的標(biāo)記與物權(quán)變動的公示
第2章 民商事審判實踐中的典型信托案例
 2.1
中國擬制信托第一案——廣東省輕工業(yè)品進出口集團公司與香港TMT貿(mào)易有限公司商標(biāo)權(quán)屬糾紛上訴案
 2.1.1 案情
 2.1.2 評析
 2.2
信托原理在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的應(yīng)用——中國音樂著作權(quán)協(xié)會訴河南音像出版社、正普公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案
 2.2.1 案情
 2.2.2 評析
 2.3 信托協(xié)議效力之辨——高春惠與葉正杰信托合同糾紛案
 2.3.1 案情
 2.3.2 評析
結(jié)語
參考文獻

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   （二）基于商業(yè)判斷原則的抗辯 除此之外，確定顯名股東處理公司事務(wù)的行為是否因違反受托義務(wù)而造成隱名出資人的經(jīng)濟損失，而賦予其損害賠償請求權(quán)，還要遵循商業(yè)判斷原則（Business Judgment Rule）。商業(yè)判斷原則用于對董事經(jīng)理處理公司事務(wù)行為的正當(dāng)性的辨別，當(dāng)然也可類推適用于同為受托人的顯名股東。商業(yè)判斷規(guī)則通常被這樣表述：“如果一個沒有盈利或者對公司有害的交易是在董事的職權(quán)范圍內(nèi)，由董事本著善意和適當(dāng)?shù)淖⒁庾鞒龅模布捶仙虡I(yè)標(biāo)準(zhǔn)，那么對董事而言，他們將獲得商業(yè)判斷規(guī)則提供的以下保護：一是法院運用商業(yè)判斷規(guī)則而拒絕對董事的經(jīng)營行為進行事后審查；二是如果法院對公司董事的經(jīng)營行為已經(jīng)在審查，那么董事可以運用商業(yè)判斷規(guī)則，避免對該經(jīng)營行為的后果承擔(dān)個人責(zé)任?！鄙虡I(yè)判斷規(guī)則的核心是對董事是否違反受托義務(wù)的評判。美國法院通過一系列判例確定了商業(yè)判斷的標(biāo)準(zhǔn)。美國法學(xué)會《公司治理原則》規(guī)定，作出經(jīng)營判斷的董事或者經(jīng)與作出判斷的內(nèi)容沒有利害關(guān)系；有正當(dāng)理由相信其在當(dāng)時情形下掌握的有關(guān)經(jīng)營判斷信息充分、妥當(dāng)、可靠；有理由認(rèn)為其作出的經(jīng)營判斷符合公司的最佳利益的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其誠實地履行了義務(wù)，對由此發(fā)生的合理經(jīng)營判斷失誤造成的損失，可以減輕或者免除責(zé)任。借助商業(yè)判斷原則，不僅法院不會介入公司的經(jīng)營，而且董事也可以避免對公司或者股東承擔(dān)損害賠償責(zé)任。司法實踐中，在很多訴稱董事違反注意義務(wù)而要求其承擔(dān)損害賠償責(zé)任的訴訟中，商業(yè)判斷規(guī)則都為公司董事的決策提供了廣泛的抗辯而被法院采納。顯名股東作為隱名出資人的受托人，其受托責(zé)任要求其在對公司事務(wù)管理時同樣也要遵循商業(yè)判斷規(guī)則。鑒于有限公司中股東會和董事會的分析，對于顯名股東在商業(yè)判斷方面的要求應(yīng)當(dāng)更為宏觀一些。

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《信托原理在民商事法律實務(wù)中的應(yīng)用》是由劉韶華著，法律出版社出版的關(guān)于信托法，民事訴訟的研究。《信托原理在民商事法律實務(wù)中的應(yīng)用》內(nèi)容豐富，講解通俗易懂，具有很強的可讀性和實用性。適用于法學(xué)專業(yè)人員。

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