公司章程制定實(shí)務(wù)與條款設(shè)計(jì)指引

內(nèi)容概要

公司章程作為公司存在與活動的基本依據(jù)和公司行為的基本準(zhǔn)則，在制定或修改時(shí)，要將可能遇到的、易產(chǎn)生糾紛的情況規(guī)定清楚、詳細(xì)，對法律沒有規(guī)定或規(guī)定不夠具體的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化和補(bǔ)充，章節(jié)之間銜接緊密，避免沖突，真正起到未雨綢繆的作用。同時(shí)，制定公司章程是一個(gè)專業(yè)性很強(qiáng)的工作，要求內(nèi)容詳盡、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、條款具有可操作性，并能前瞻性預(yù)測公司糾紛。李占英等編著的《公司章程制定實(shí)務(wù)與條款設(shè)計(jì)指引》融入作者多年從事律師實(shí)務(wù)總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)，力求在《公司章程制定實(shí)務(wù)與條款設(shè)計(jì)指引》中為公司、股東設(shè)計(jì)公司章程提供一個(gè)操作指引。

作者簡介

李占英，法學(xué)碩士，資深合伙律師，全國律師協(xié)會公司法業(yè)務(wù)委員會委員。1998年從事律師工作，執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)豐富，擔(dān)任多家公司常年法律顧問。致力于公司章程條款的研究與實(shí)踐，倡導(dǎo)公司章程在公司中的核心地位，擅長公司治理結(jié)構(gòu)的完善、股東權(quán)利的保護(hù)、股東資格的確認(rèn)、公司重組與并購、公司訴訟等法律業(yè)務(wù)。發(fā)表《續(xù)寫作品的著作權(quán)》、《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承問題》等論文。

書籍目錄

說明與導(dǎo)讀
第一章  總則
  第1條  公司宗旨
  第2條  公司名稱、組織形式及股東財(cái)產(chǎn)責(zé)任
    案例1—1關(guān)聯(lián)企業(yè)間無實(shí)際交易的資金調(diào)配可認(rèn)定為資產(chǎn)混同
    案例1—2執(zhí)行程序中的公司人格否認(rèn)
  第3條  公司住所地
  第4條  法定代表人
  第5條  公司經(jīng)營范圍
    案例1—3公司經(jīng)營范圍的變更導(dǎo)致公司主營業(yè)務(wù)的改變
  第6條  公司股東
    案例l—4股東資格認(rèn)定需要綜合考慮多重因素
    案例l—5繳納出資與股東資格并不是一一對應(yīng)關(guān)系
    案例1—6實(shí)際擁有股東權(quán)利者為公司股東
    案例1—7北京銀行現(xiàn)上千“娃娃”股東最小的只有l(wèi)歲
    案例1—8國家公務(wù)員不得進(jìn)行股權(quán)投資
  第7條  共有股權(quán)
  第8條  股東出資
    案例l—9天府可樂的合資之殤
    案例l—10“星巴克欲奪回中國股權(quán)”
  第9條  瑕疵出資、抽逃出資股東的責(zé)任、股東間的出資填補(bǔ)責(zé)任
    案例l一11未辦理過戶手續(xù)的專利技術(shù)出資是瑕疵出資
    案例1—12公司股東不得抽逃出資
  第10條  瑕疵出資、抽逃出資股東權(quán)利限制
    案例1—13公司章程應(yīng)限制瑕疵股東的權(quán)利
  第11條  股東失權(quán)
  第12條  公司資本增加
    案例1—14公司增資時(shí)要保護(hù)老股東的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)
  第13條  公司資本減少
    案例1—15公司減資應(yīng)履行法定程序
  第14條  公司營業(yè)期限
第二章  股東權(quán)利義務(wù)
  第一節(jié)  股東權(quán)利
  第15條  確認(rèn)股東會、董事會決議無效權(quán)、請求撤銷決議權(quán)
    案例2—1強(qiáng)制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東會決議無效
  第16條  股東知情權(quán)
    案例2—2股東知情權(quán)應(yīng)包括原始會計(jì)憑證
  第17條  股東質(zhì)詢權(quán)
  第18條  股東代表訴訟
    案例2—3特殊情況下，股東可以突破代表訴訟的前置程序
  第19條  股東直接訴訟權(quán)
    案例2—4區(qū)別股東直接訴訟和股東代表訴訟
  第20條  異議股東股權(quán)回購請求權(quán)
    案例2—5公司轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)，異議股東有權(quán)要求公司回購股
    權(quán)
  第21條  股東會召集請求權(quán)、自行召集主持權(quán)
  第22條  申請公司解散權(quán)、申請公司清算權(quán)
    案例2—6公司發(fā)生僵局，股東可申請解散公司
  第23條  公司剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)
  第24條  股東提案權(quán)
  第25條  股東表決權(quán)
    案例2—7表決權(quán)比例可以獨(dú)立于出資比例
  第26條  新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)
  第27條  股權(quán)轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與權(quán)
  第28條  股東優(yōu)先購買權(quán)
  第29條  股利分配請求權(quán)
    案例2—8股東會通過利潤分配決議，股東才擁有具體的股利
    分配請求權(quán)
  第30條  特殊股東的特殊權(quán)利
  第二節(jié)  股東義務(wù)
  第31條  股東出資義務(wù)
  第32條  股東忠誠義務(wù)
  第33條  控股股東(實(shí)際控制人)誠信義務(wù)
  第34條  股東清算義務(wù)
    案例2—9股東不履行清算義務(wù)應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任
  第35條  股東約定義務(wù)
第三章  股權(quán)轉(zhuǎn)讓
    案例3—1禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公司章程條  款無效
  第36條  股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓(股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓)
    案例3—2股東會強(qiáng)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓決議無效
  第37條  股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)(股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓)
  第38條  異議股東購買義務(wù)
  第39條  股東優(yōu)先購買權(quán)
    案例3—3股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)要保障其他股東的優(yōu)先購買木叉
    案例3—4股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的善意取得制度
  第40條  特殊身份股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制
  第4l條  瑕疵出資股東、抽逃出資股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制
    案例3—5瑕疵出資股東、抽逃出資股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后仍承擔(dān)補(bǔ)繳出資義務(wù)
  第42條  特殊形式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
    案例3—6夫妻離婚時(shí)的共有股權(quán)分割
  第43條  股權(quán)交付
    案例3—7“一股二賣”時(shí)對善意第三人的保護(hù)
第四章  公司組織機(jī)構(gòu)
  第一節(jié)  股東會
  第44條  股東會職權(quán)
    案例4—1股東會法定職權(quán)不容侵犯
    案例4—2批準(zhǔn)利潤分配方案是股東會法定職權(quán)
  第45條  公司的投資、擔(dān)保
  第46條  股東會會議種類
  第47條  股東會召集和主持
  第48條  股東會提案
  第49條  股東會通知
    案例4—3股東會的通知應(yīng)為實(shí)質(zhì)意義通知
  第50條  股東會最低出席人數(shù)或表決權(quán)數(shù)
  第51條  股東會表決
    案例4—4股東表決權(quán)不適用默示同意
  第52條  股東會決議
  第二節(jié)  董事會
  第53條  董事會職權(quán)
    案例4—5股東擁有選舉董事權(quán)利
  第54條  董事
    案例4—6累積投票權(quán)
    案例4—7大港——愛使章程之爭
  第55條  董事長
    案例4—8公司章程應(yīng)設(shè)置董事長罷免程序
  第56條  董事會會議種類、通知
    案例4—9董事會召集程序要合法
  第57條  董事會提案、最低出席人數(shù)
  第58條  董事會決議
  第59條  公司經(jīng)理
  第三節(jié)  監(jiān)事會
  第60條  監(jiān)事會職權(quán)
  第61條  監(jiān)事
  第62條  監(jiān)事會主席
  第63條  監(jiān)事會會議
  第64條  董事、監(jiān)事、高管的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)
    案例4—10公司董事、高管違法經(jīng)營應(yīng)賠償公司的損失
    案例4—ll公司董事、高管負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)
  第65條  高管人員范疇
第五章  公司財(cái)務(wù)會計(jì)制度
  第66條  公司財(cái)務(wù)會計(jì)年度、半年度報(bào)告
  第67條  公司財(cái)務(wù)會計(jì)月度、季度報(bào)告
  第68條  財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告的內(nèi)部審查
  第69條  股東財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告的知情權(quán)
  第70條  法定公積金、任意公積金及股利分配
  第7l條  承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所的聘用、解聘權(quán)
第六章  公司的合并、分立、解散和清算
  第一節(jié)  公司的合并、分立
    案例6—1清華同方與魯穎電子合并案
    案例6—2公司合并應(yīng)基于合并方的“雙贏”
    案例6—3重組方案以股東獲得最大利益為最佳
  第72條  公司合并(分立)信息的披露
  第73條  股東會合并、分立決議的表決
  第74條  合并公司股東優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的排除
  第75條  分立公司中小股東選擇權(quán)和一票否決權(quán)
  第二節(jié)  公司解散和清算
  第76條  公司解散原因
    案例6—4公司章程應(yīng)謹(jǐn)慎約定公司解散事由
  第77條  成立清算組
  第78條  剩余財(cái)產(chǎn)的分配
附錄
1．有限責(zé)任公司設(shè)立協(xié)議
2．股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同
3．股東會議事規(guī)則
4．董事會議事規(guī)則
5．監(jiān)事會議事規(guī)則
6．總經(jīng)理工作細(xì)則

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   由于《公司法》第75條第1款第2項(xiàng)沒有界定轉(zhuǎn)讓“主要財(cái)產(chǎn)”的標(biāo)準(zhǔn)，可能在實(shí)踐中會引發(fā)糾紛，所以有必要在公司章程中明確“主要財(cái)產(chǎn)”的衡量標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為公司章程可以參照中國證監(jiān)會于2001年12月10日頒布的《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》第1條規(guī)定，上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)的行為是指上市公司購買、出售、置換資產(chǎn)達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的情形：（1）購買、出售、置換人的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個(gè)會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并報(bào)表總資產(chǎn)比例50%以上；（2）購買、出售、置換人的資產(chǎn)凈額（資產(chǎn)扣除所承擔(dān)的負(fù)債）占上市公司最近一個(gè)會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并報(bào)表總資產(chǎn)比例50％以上；（3）購買、出售、置換人的資產(chǎn)在最近一個(gè)會計(jì)年度所產(chǎn)生的主營業(yè)務(wù)收入占上市公司最近一個(gè)會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并報(bào)表主營業(yè)務(wù)收入的比例達(dá)50%以上。公司可參照這三項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，在公司章程中確認(rèn)公司轉(zhuǎn)讓“主要財(cái)產(chǎn)”的標(biāo)準(zhǔn)。 （三）股權(quán)回購價(jià)格的確定 建議公司在公司章程中確定回購股權(quán)的價(jià)格的依據(jù)。其原因有四：一是公司法雖然賦予了股東與公司協(xié)商不成提起訴訟，請求法院確認(rèn)回購價(jià)格的權(quán)利，但畢竟訴訟付出的經(jīng)濟(jì)成本、時(shí)間成本過大；二是公司的財(cái)產(chǎn)價(jià)值是隨時(shí)變動的，事先約定的價(jià)格可能會高于、也可能會低于股東退股時(shí)的實(shí)際價(jià)格，所以在公司章程中事先約定計(jì)算回購股權(quán)價(jià)格的方法是比較靈活的做法；三是如果在回購價(jià)格上沒有任何限制，小股東可能會借回購請求權(quán)要挾公司大股東；四是如果雙方對于回購價(jià)格有一個(gè)共同的預(yù)期標(biāo)準(zhǔn)，可加大達(dá)成協(xié)議的概率。

編輯推薦

　　《公司章程制定實(shí)務(wù)與條款設(shè)計(jì)指引》以實(shí)踐為導(dǎo)向，個(gè)性化、專業(yè)性、操作性強(qiáng)的公司章程條款設(shè)計(jì)，滿足保護(hù)股東權(quán)益、提高公司運(yùn)作效率、預(yù)防公司經(jīng)營糾紛的需要；經(jīng)驗(yàn)指引實(shí)踐，融入作者長期執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，對實(shí)踐中與公司章程相關(guān)的法律問題作精準(zhǔn)、細(xì)致的解答，幫助更深層次地理解章程條款的設(shè)計(jì)。

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