中德法學論壇（第9輯）

內(nèi)容概要

《中德法學論壇（第9輯）》欄目有研究所來訪學者論壇，研究所成員論壇，及能源法、勞動法、外國法譯介。其中研究所來訪學者論壇以德國法學家為本刊提供專文，不僅有介紹歐盟及德國法學研究的文章，也有以外部視角研究中國本土法學問題的論著；研究所成員論壇則是以中德法學研究所研究員的比較法研究為主。《中德法學論壇（第9輯）》由邵建東、方小敏主編。

書籍目錄

·專論·
  克里斯蒂安·史塔克著  杜志浩等譯  法律繼受的原因、條件與形式
  邵建東  徐科雷  對中國民事執(zhí)行檢察監(jiān)督方式的再探討
  馬丁·阿倫斯著  鄭志華譯  德國自然人債務(wù)免除制度
·能源法·
  肖乾剛  中國能源立法與能源法學科的創(chuàng)建與發(fā)展
  托斯騰·奎爾伯著  曹姝雋譯  網(wǎng)絡(luò)行業(yè)的規(guī)制——過渡措施還是長期任務(wù)？
  王太高  風能開發(fā)利用中的行政許可研究
  彼得-托比亞斯·施托爾著  謝麗君譯  能源技術(shù)轉(zhuǎn)讓：國際法、德國法及中國法
  許英杰  德國能源領(lǐng)域市場化改革的路徑選擇
      ——以監(jiān)管機構(gòu)的變遷為視角
  哈特姆特·魏爾著  曹歡歡譯  歐盟和德國的碳捕存制度
  周琛  氣候變化框架下技術(shù)轉(zhuǎn)讓概念的法律透析
·勞動法·
  魯丁格·克勞澤著  杜志浩譯  個人自治和集體自治
      ——在多種層面對勞動條件的合同性規(guī)制
  奧拉夫·戴納特著  朱丹譯  集體合同多樣化對勞工斗爭的影響
  黃程貫  臺灣地區(qū)不當勞動行為裁決制度
  周長征  如何將農(nóng)民納入社會安全網(wǎng)之中：來自奧地利的經(jīng)驗
·德國聯(lián)邦最高法院判例評析·
  齊曉琨  侵權(quán)法中的純財產(chǎn)損害
  劉青文  德國法上的為第三人利益合同
  周梅  羅士安  《德國民法典》第933條與第934條之間的價值沖突
·書評·
  方小敏  有效競爭的程序法保障
      ——《競爭程序》讀后感

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   一、法律繼受的概念 在任何時代和任何文化類型中，都會發(fā)生眾多的文化繼受現(xiàn)象，法律繼受即是其中的一種。格爾哈特的法律詞典將“繼受”定義為：特定的社會、人文和技術(shù)發(fā)展成果被吸收并引進到一個全新的環(huán)境中。對語言或文化發(fā)展成果、文學、音樂、造型藝術(shù)以及時尚的繼受，一般而言沒有嚴格和統(tǒng)一的形式，開始于社會成員中的個別人，并在時代發(fā)展的過程中通過全社會的認可得以真正實現(xiàn)。而法律繼受則必須符合一定的形式，因為法律之適用以形式與程序為前提。對這一點，下文還會作具體闡述。 本文所要討論的法律繼受這一概念，在歐洲特別是德國，主要與羅馬法的繼受相關(guān)，其過程從14世紀一直持續(xù)到16世紀中葉。對羅馬法的繼受取代了原先的德國私法，并促進了規(guī)定于《民法大全》中的羅馬法在私法學說、立法和司法中的應(yīng)用。這一進程對歐洲尤其是德國的法律建構(gòu)有著如此重大的意義，以至于海因里希?米太思（Heinrich Mitteis）曾試圖將法律繼受的定義局限于對羅馬法的繼受。但這種觀點未獲普遍接受。因此，我可以對法律繼受這一問題進行全面的探討，更確切地說，是基于我自己的專業(yè)背景主要來探討公法繼受方面的問題?！袄^受”是由拉丁文動詞“recipere”衍生而來的名詞?！癛ecipere”即指采納、接受與攝取的動態(tài)過程。那時候，西羅馬帝國已經(jīng)滅亡，弱小的東羅馬帝國也行將就木。6世紀時由君士坦丁堡的法學家編纂的《查士丁尼民法大全》中的羅馬法并非侵略者強加于被侵略者的法，而是已死之法“通過繼受得到重生”。 我想從原始語義的角度來理解“繼受”的概念。因此，此處不涉及帝國權(quán)力對法律的強制輸出，比如，前蘇聯(lián)曾將其法律強加于中東歐地區(qū)。同樣的，英國將普通法引入包括北美在內(nèi)的殖民地，也不屬于法律繼受。隨著殖民者的到來，作為他們生活規(guī)范的宗主國法律也被帶到新的殖民地。殖民帝國對亞非等地的殖民運動也同樣以強制輸出并強行實施的法律為手段。通過頒行國王公告或命令，被侵略者就不得不被動地服從于外來法。他們并沒有“接受”這樣的外來法。與殖民官員一道而來的，還有英國的殖民法官。通過讓原始居民接受英國法律學校的培訓，強行實施的普通法的地位得以在殖民地得到鞏固。如今，這些被培養(yǎng)為法官的原始居民戴著羊毛假發(fā)主持正義。依現(xiàn)行觀點，對此種原本被強行實施但嗣后獲得殖民地社會認可的法律也可以被稱為“繼受法”。因為那些原來的殖民地在獲得民族獨立并建立主權(quán)國家后并沒有排斥這些“強加于人”的外來法，而是隨著時間的流逝逐漸“接受”了這些原本陌生的法律制度。

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《中德法學論壇(第9輯)》由法律出版社出版。

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