民商法論叢（第50卷）

內(nèi)容概要

梁慧星編著的《民商法論叢(第50卷)》收集了十余篇文章，涉及民法基本理論、判解研究、專題研究、立法問(wèn)題，以及域外法，包括非洲法、歐洲法和英美法的相關(guān)論文和譯文。本書為我國(guó)民商事理發(fā)的現(xiàn)代化和審判實(shí)務(wù)的科學(xué)化提供科學(xué)的法理基礎(chǔ)，提升我國(guó)民商法理論水準(zhǔn)，培養(yǎng)民商法理論人才。

書籍目錄

【基本理論】
  抗辯和抗辯權(quán)的效力形式及援引問(wèn)題
  民法容忍義務(wù)論綱
【判解研究】
  公司擔(dān)保規(guī)則的司法續(xù)造
  ——基于145份判決書的實(shí)證分析
  民法的危險(xiǎn)：繼續(xù)履行合同義務(wù)判決的強(qiáng)制執(zhí)行
  ——以買賣合同為例并與黃金龍、葛洪濤同志
  商榷
  房地分離背景下抵押物轉(zhuǎn)讓：從理論到現(xiàn)實(shí)
  ——以成都市15個(gè)房屋登記機(jī)構(gòu)為樣本切入
【專題研究】
  我國(guó)合同法遲到承諾制度研究
  懲罰性違約金的正當(dāng)性證成
  再訪法律上之雙重效果問(wèn)題
  ——無(wú)效合同撤銷的法理構(gòu)成與類型化檢討
  跟單信用證關(guān)系性質(zhì)的民法理論分析
  上市公司并購(gòu)重組中的法律實(shí)務(wù)問(wèn)題對(duì)策性研究
【立法問(wèn)題】
  完善我國(guó)債權(quán)出資制度的立法構(gòu)想
  論讓與請(qǐng)求權(quán)的獨(dú)立價(jià)值與功能定位
  ——兼議我國(guó)法上是否有規(guī)定的必要性
  論英美信托財(cái)產(chǎn)雙重所有權(quán)在中國(guó)的本土化
【非洲法】
  海牙國(guó)際私法會(huì)議與非洲國(guó)際私法的發(fā)展：呼吁合作
  非洲國(guó)家的內(nèi)部法律沖突：原則及成文法規(guī)定
  非洲國(guó)際私法學(xué)術(shù)成果(1884～2009)
【歐洲法】
  UCITS IV法律框架及其對(duì)歐盟基金監(jiān)管體制的
  影響
  社會(huì)變遷和體系因應(yīng)：合同法的理念更新和結(jié)構(gòu)調(diào)整
  ——以意大利合同法制為例
【英美法】
  股東協(xié)議法律效力研究
  ——以美國(guó)法為中心
  英美法上精神損害賠償之類型
  享樂(lè)損害賠償金：人身傷害與不法致死案件中出現(xiàn)的
  問(wèn)題
  英美法系國(guó)家侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件總論
【碩士學(xué)位論文】
  保險(xiǎn)競(jìng)合制度研究
【資料】
  1999年南非租房法

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   插圖：   一、引言 （一）區(qū)別抗辯和抗辯權(quán)的意見(jiàn) 民法實(shí)體法里除了那些使權(quán)利成立的法律條款之外，還規(guī)定了一些獨(dú)立的“對(duì)抗條款”，即在所有使權(quán)利成立的條件都滿足的情況下，阻止、妨礙或破壞該權(quán)利的條款。這就是廣義的抗辯，它分為狹義的抗辯與抗辯權(quán)，狹義的抗辯以下均稱為“抗辯”。 有兩個(gè)方法用于區(qū)分抗辯和抗辯權(quán)?？罐q與抗辯權(quán)既可以根據(jù)相關(guān)條款的作用方式區(qū)分，也可以根據(jù)是否需要援引來(lái)進(jìn)行區(qū)分。 1.效力形式 如果一個(gè)對(duì)抗條款使某個(gè)權(quán)利不存在，此即抗辯。換言之，一個(gè)權(quán)利因?yàn)樵摋l款根本未成立或者雖然成立但嗣后消滅。如果權(quán)利根本未成立，即稱為阻止權(quán)利成立的抗辯；如果已成立的權(quán)利后來(lái)消滅，則稱為使權(quán)利消滅的抗辯。與此相反，抗辯權(quán)并不影響權(quán)利的存在，而是阻止或限制權(quán)利的可執(zhí)行性。附有抗辯權(quán)的權(quán)利雖然是存在的，但是不能實(shí)現(xiàn)或者不能完全實(shí)現(xiàn)?？罐q權(quán)的后果分為暫時(shí)的和永久的，即權(quán)利永久不能得以實(shí)現(xiàn)，或暫時(shí)阻止或限制權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。 2.援引的問(wèn)題 抗辯和抗辯權(quán)的另一個(gè)區(qū)分方法是，要使對(duì)抗條款的法律后果得以發(fā)生，是否需要援引該條款。抗辯條款無(wú)須援引，而抗辯權(quán)則必須援引?？罐q的法律后果依法產(chǎn)生，即法官應(yīng)當(dāng)依職權(quán)考慮抗辯。 （二）研究的對(duì)象 下面將通過(guò)一些例子來(lái)研究，抗辯和抗辯權(quán)是否能通過(guò)上述方法得以準(zhǔn)確的區(qū)分。我們?cè)诖诵枰C明的是，用這兩種方法區(qū)別抗辯和抗辯權(quán)結(jié)果不是永遠(yuǎn)一致的，甚至有時(shí)候結(jié)果截然相反。教條地同時(shí)運(yùn)用兩種方法會(huì)導(dǎo)致體系上的矛盾。如果簡(jiǎn)單地用無(wú)須援引即推測(cè)出一個(gè)對(duì)抗條款有阻止權(quán)利成立的效果或使權(quán)利消滅的法律效果，就會(huì)得出不準(zhǔn)確的結(jié)論。德國(guó)民法第986條第1款第1句（物權(quán)法上占有人的抗辯）證明此種推測(cè)是行不通的。只有嚴(yán)格將第986條第1款第1句的效力和援引問(wèn)題嚴(yán)格分開，所有人的返還請(qǐng)求權(quán)已超過(guò)訴訟時(shí)效的問(wèn)題才能得以合理解決。惡意抗辯的例子顯示，援引問(wèn)題是不能簡(jiǎn)單地通過(guò)定義上將其歸為“抗辯”還是“抗辯權(quán)”來(lái)解決的，只能通過(guò)利益的權(quán)衡來(lái)解決。對(duì)于附有抗辯權(quán)的債務(wù)人遲延這一有爭(zhēng)議的問(wèn)題，也是如此。

編輯推薦

《民商法論叢(第50卷)》宗旨為從我國(guó)改革開放和發(fā)展現(xiàn)代化市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的實(shí)際出發(fā)，廣泛參考發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)民商事立法的成功經(jīng)驗(yàn)和最新判例學(xué)說(shuō)，研究民商法的基本理論和重大法律問(wèn)題。

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