營業(yè)轉讓法律制度研究

內容概要

　　營業(yè)轉讓制度是一項“理論上模糊，實踐中有用的制度”，本書從商法角度出發(fā)，運用民商法基本理論，對“營業(yè)”這一組織體獨立價值的實現(xiàn)展開分析，歸納營業(yè)轉讓的實踐形式，探討財產轉移中雙方當事人的權利義務規(guī)則，分析營業(yè)轉讓中債權人利益保護的理論依據(jù)及主要制度。在全面梳理我國營業(yè)轉讓制度的基礎上，從制度的價值取向、設計理念、立法模式的選擇等方面構建和完善我國營業(yè)轉讓制度，解決營業(yè)轉讓實踐中存在的問題，為未來立法進行可行性論證。

作者簡介

　　郭婭麗，山西太谷人。先后獲得山西大學法學學士，武漢大學法學碩士、法學博士學位?，F(xiàn)為北京聯(lián)合大學商務學院副教授、北京聯(lián)合大學“首都法治研究中心”研究員，中日民商法研究會會員，北京市法學會金融與財稅法學研究會會員。主要從事經濟法學、商法學的教學科研工作，參與省部級課題多項，在《法學雜志》、《河北法學》、《社會科學家》、《中南大學學報》、《山西師大學報》、《理論探索》等刊物發(fā)表論文三十多篇。

書籍目錄

內容摘要
緒論
　一、選題背景及研究意義
　二、研究綜述及簡要評價
　三、研究范圍及研究方法
　四、創(chuàng)新之處及遺留難點
第一章　營業(yè)轉讓概念的法律分析
　第一節(jié)　商法中“營業(yè)”概念的界定
　　一、與“營業(yè)”相關的幾個概念
　　二、“營業(yè)”的法律本質
　　三、“營業(yè)”的法律特征
　第二節(jié)　商法中營業(yè)轉讓概念的界定
　　一、相關概念的比較分析
　　二、營業(yè)轉讓的法律本質
　　三、營業(yè)轉讓的法律特征
　　四、營業(yè)轉讓判定的實例分析：是營業(yè)轉讓還是股權轉讓
　本章小結
第二章　營業(yè)轉讓制度的商法確立
　第一節(jié)　營業(yè)轉讓客體的歷史演進
　　一、農業(yè)時代的經濟組織與“營業(yè)”
　　二、手工業(yè)時代的經濟組織與“營業(yè)”
　　三、工業(yè)化時代的經濟組織與“營業(yè)”
　　四、信息化時代的經濟組織與“營業(yè)”
　第二節(jié)　營業(yè)轉讓的法律確認
　　一、營業(yè)轉讓法律確認的深層原因
　　二、營業(yè)轉讓法律確認的法理推演
　　三、營業(yè)轉讓法律確認的立法實踐
　本章小結
第三章　營業(yè)轉讓的實踐應用
　第一節(jié)　營業(yè)轉讓的發(fā)生依據(jù)：要素轉讓
　　一、“營業(yè)”構成元素的三種觀點
　　二、“營業(yè)”構成元素的爭議焦點
　　三、要素轉讓是營業(yè)轉讓的發(fā)生根據(jù)
　第二節(jié)　營業(yè)轉讓的實踐形式
　　一、企業(yè)整體轉讓
　　二、重要部分轉讓引發(fā)的營業(yè)轉讓——以日本判例和學說為中心
　　三、商號權轉讓引發(fā)的營業(yè)轉讓
　　四、商鋪租賃權轉讓引發(fā)的營業(yè)轉讓
　　五、商業(yè)特許經營體系擴張運用的營業(yè)轉讓
　第三節(jié)　營業(yè)轉讓實踐形式的分類
　　一、營業(yè)轉讓實踐形式的分類意義
　　二、營業(yè)轉讓實踐形式的幾種分類
　本章小結
第四章　營業(yè)轉讓的規(guī)則分析
　第一節(jié)　營業(yè)轉讓的效力認定
　　一、特殊客體的買賣：營業(yè)轉讓合同的有效條件
　　二、公益沖突的規(guī)制：營業(yè)轉讓合同無效的認定
　　三、私益沖突的規(guī)制：營業(yè)轉讓合同撤銷權的行使
　第二節(jié)　轉讓人的義務規(guī)則設定
　……
第五章　我國營業(yè)轉讓制度的立法構建
結語
參考文獻
后記

章節(jié)摘錄

版權頁：   一、選題背景及研究意義 （一）選題背景 20世紀90年代，在商事立法模式的討論中，有學者提出了區(qū)別于“民商合一”和“民商分立”的第三種模式，即在民法典之外另立一部《商事通則》，依照當初《民法通則》的模式，將有關商事總則的內容加以規(guī)定，以突出商法的特征。①該觀點得到多數(shù)商法學者的肯定，并就《商事通則》的具體內容展開了廣泛的討論。②其中，營業(yè)的內涵和外延如何界定，營業(yè)轉讓是否應作為具有一般性和共同性的規(guī)則在《商事通則》中加以規(guī)定，如何認定營業(yè)轉讓的效力，受讓人的營業(yè)資質問題，轉讓人是否承擔競業(yè)禁止義務，以及營業(yè)轉讓中債務承擔是否應堅持“債隨物走”，如何建立債權人、勞動者的利益保護機制等問題成為爭論的焦點。具體到我國的商事實踐，營業(yè)轉讓糾紛Et漸增多，既有規(guī)則主要限于國有企業(yè)，且多具政策性；相關司法解釋違背基本法理，導致司法實踐中諸多迷亂。學界正致力于探究上述問題，試圖構建營業(yè)轉讓中相關當事人的利益平衡機制，以此回應商事實踐對營業(yè)轉讓規(guī)則的需求。 （二）研究意義 所謂“營業(yè)轉讓”，是指將具有有機一體性的財產和權利的集合體加以整體轉讓的一種混合契約行為。營業(yè)轉讓制度在大陸法系國家民法典、商法典，以及公司法、企業(yè)并購法、反壟斷法等立法中均有規(guī)定。營業(yè)轉讓不僅是企業(yè)在初級發(fā)展形態(tài)下處置營業(yè)資產達到利益最大化常用的手段，在并購重組的激烈競爭之中更成為企業(yè)優(yōu)化資產結構和組織結構的重要手段。正如學者所言，營業(yè)轉讓是一種“理論上模糊，實踐中有用”①的制度，對其進行系統(tǒng)性的專題研究，具有兩方面的重要意義： 1．理論意義 （1）豐富和發(fā)展民（商）事法律關系客體理論 法學上使用“營業(yè)”這一概念有諸多含義，“營業(yè)轉讓”中的“營業(yè)”有其特定的含義，學界尚有模糊之處，尤其與企業(yè)并購重組的諸種手段混淆使用的情況比較普遍，導致在制度設計上出現(xiàn)錯位現(xiàn)象。因此，從制度的源頭去探尋，對“營業(yè)”概念進行科學界定，從而確定營業(yè)轉讓的準確內涵，然后通過對營業(yè)轉讓制度的發(fā)展過程梳理，可以“從正面把握由權利、法律關系（權利義務的綜合）與事實關系這三要素組成的企業(yè)組織本身”，“有利于明了存在于‘企業(yè)’之上的權利觀念，減少在概括處理企業(yè)組織方面存在的諸多遺憾”，②揭示“營業(yè)”（包括“企業(yè)”）作為統(tǒng)一體所具有的價值。同時，探求“營業(yè)”（包括“企業(yè)”）作為法律關系客體的理論基礎、法律依據(jù)，豐富和發(fā)展民事（商事）法律關系客體理論。

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