合同解除效果的意思自治研究

內(nèi)容概要

《合同解除效果的意思自治研究——以意大利法為背景的考察》以意大利法中解除效果的意思自治問題為中心，對(duì)解除制度的法理基礎(chǔ)、解除的返還內(nèi)容、歐洲法上解除效果的立法模式及現(xiàn)代發(fā)展趨勢(shì)、解除效果的意思自治等解除權(quán)前沿問題進(jìn)行了系統(tǒng)梳理，填補(bǔ)了解除權(quán)問題研究中相應(yīng)的理論空白。
本書通過對(duì)堅(jiān)持物權(quán)變動(dòng)有因理論和溯及力原則的意大利法的考察，理清了解除效果和物權(quán)變動(dòng)模式之間的關(guān)系。在此基礎(chǔ)上，作者試圖推翻將解除制度建構(gòu)在“溯及消滅合同關(guān)系”基礎(chǔ)上的民法傳統(tǒng)理論，并以解除效果意思自治為獨(dú)特視角，論證了在意大利和中國(guó)現(xiàn)有法律體系下，解除制度的理論建構(gòu)從“直接效果”說向“清算關(guān)系”說轉(zhuǎn)變的可能性。
《合同解除效果的意思自治研究——以意大利法為背景的考察》以清算關(guān)系說為依托，將當(dāng)事人約定解除后雙方法律關(guān)系的條款視為整個(gè)合同規(guī)劃發(fā)展的一部分，從而原創(chuàng)性地將解除后的法律關(guān)系納入合同責(zé)任范疇進(jìn)行考察，既否定了不當(dāng)?shù)美莻o付制度在調(diào)整解除后返還關(guān)系上的適用空間，又勾勒出了解除效果意思自治的最大可能范圍。本書由陸青著。

作者簡(jiǎn)介

陸青，意大利維羅納大學(xué)歐洲財(cái)產(chǎn)關(guān)系司法方向博士，現(xiàn)為浙江大學(xué)光華法學(xué)院民商法講師。

書籍目錄

第一章  導(dǎo)論
  一、問題的引出
  二、研究對(duì)象的確立
  三、研究對(duì)象的具體化
  四、否定說的根本理由之一：溯及力是解除不可分離的特性；批判
  五、否定說的根本理由之二：非繼續(xù)性合同有溯及力和繼續(xù)性合同無溯及力的兩分法
  六、對(duì)前述兩分法的批判
  七、否定說的根本理由之三：解除后排除溯及力會(huì)導(dǎo)致一方不當(dāng)?shù)美?br />  八、批判
  九、肯定說的基本理由和批判
  十、研究計(jì)劃
第二章  解除的法理基礎(chǔ)
  一、解除的法理基礎(chǔ)概述
  二、“默示解除條件”說
  三、“避免不當(dāng)?shù)美闭f
  四、“更改處分權(quán)”說
  五、“懲罰”說
  六、“功能牽連”說
  七、進(jìn)一步探討：功能牽連和所謂的功能性原因之間的關(guān)系
  八、牽連和合同的原因：不履行將導(dǎo)致原因因素陷入危機(jī)?
  九、解除和缺少債或財(cái)產(chǎn)給付的原因
第三章  意大利法中解除的法律效罘
  一、概述
  二、歷史淵源
  三、“當(dāng)事人之間有溯及力”的具體含義
  四、適用非債給付制度的根本理由
  五、在解除情況下適用非債給付制度存在的基本問題
  六、孽息和利息的返還
  七、金錢給付的返還
  八、用益的返還
  九、花費(fèi)、改良和添附的返還
  十、返還不能和毀損
  十一、作為義務(wù)的給付的返還
  十二、繼續(xù)性合同中排除返還
  十三、“部分解除”問題
  十四、小結(jié)
第四章  意大利法中解除效果的體系重構(gòu)——從溯及力模式向清算關(guān)系模式演變的可行性分析
  一、概述
  二、解除制度演變的歷史淵源
  三、解除效果的法國(guó)模式
  四、2005年的法國(guó)《債法和訴訟時(shí)效改革草案》
  五、解除效果的德國(guó)模式
  六、傳統(tǒng)模式存在的問題
  七、2002年德國(guó)債法改革
  八、解除效果的統(tǒng)一法/超國(guó)家法模式
  九、歐洲合同法典中的統(tǒng)一的返還模式
  十、小結(jié)
  十一、堅(jiān)持溯及力原則的理論依據(jù)
  十二、批判
  十三、意大利法中解除效果的體系重構(gòu)的理論基礎(chǔ)
  十四、解除效果體系重構(gòu)的可行性分析
  十五、在新的解除效果模式下審視當(dāng)事人的意思自治問題
第五章  解除效果意思自治及限制
  一、預(yù)先排除違約解除效果的條款的類型
  二、進(jìn)一步研究對(duì)象：排除返還條款的效力
  三、研究對(duì)象的概況和初步分析
  四、雙方排除返還，保留各自所得給付的條款；案例：建筑施工合同中的無溯及力條款
  五、“部分解除”條款
  六、以補(bǔ)償或抵消為名排除返還條款
  七、作為研究對(duì)象的條款和違約金條款之間的關(guān)系
  八、沒有對(duì)價(jià)的排除返還條款
  九、暫時(shí)排除返還之條款
  十、意思自治的限制；初步分析
  十一、不得解除條款之效力
  十二、批判；新的解除理念下排除解除權(quán)條款和排除返還條款的效力
  十三、對(duì)解除權(quán)人機(jī)會(huì)主義策略的限制
  十四、筆者的立場(chǎng)
第六章  中國(guó)合同解除效果制度的體系重構(gòu)
  一、總結(jié)對(duì)意大利法中解除效果意思自治問題的考察
  二、中國(guó)合同解除效果制度的體系重構(gòu)研究
  三、結(jié)語
參考書目
后記：“意”路歸來——意大利民法博士研究四載回顧
鳴謝

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：正是基于這樣的前提，我們才可以將約定解除效果的條款和那些直接調(diào)整當(dāng)事人在履行階段的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的條款區(qū)分開來。后者顯然不納入本書的研究范疇之內(nèi)。其次，意大利現(xiàn)有法律規(guī)則限制了可以約定解除效果的解除類型。在前一章中提到，由于立法者在第1463條中直接提到事后不能解除情況下返還適用非債給付制度的相關(guān)規(guī)定，將事后不能解除明確定位為合同關(guān)系的溯及消滅。因此，與其他兩種類型的合同解除可以重新建構(gòu)在合同關(guān)系并不消滅的清算關(guān)系理論基礎(chǔ)之上不同，在事后不能解除的情況下，當(dāng)事人進(jìn)行意思自治的大門已經(jīng)關(guān)閉。因此，換句話說，（至少在意大利法中）并不認(rèn)可當(dāng)事人就事后不能解除的法律效果進(jìn)行約定。最后，合同解除后法律關(guān)系的復(fù)雜性妨礙了我們對(duì)所有約定解除后果的條款的效力問題一一加以分析。實(shí)際上，對(duì)解除效果的約定包含了一系列性質(zhì)不同的條款：如預(yù)先排除守約方或者違約方或者雙方在合同解除時(shí)的返還義務(wù)；約定實(shí)物返還或者折價(jià)返還的選擇權(quán)；合意規(guī)劃解除后的孳息、利息、物的收益、作為義務(wù)或者不作為義務(wù)的返還；約定受領(lǐng)物的返還必須以對(duì)方的返還（包括實(shí)物返還）為條件；約定返還物滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)；等等。鑒于涉及問題的多樣性和復(fù)雜性，我們將不再對(duì)所有這些條款涉及的法律問題進(jìn)行全面的考察——這也超越了本書的研究目的。事實(shí)上，正如在前一章最后部分提到的，至少在原則層面，完全允許當(dāng)事人去規(guī)劃他們?cè)诮獬逅汶A段的法律關(guān)系，因?yàn)榻獬蟮陌l(fā)展也同樣屬于整個(gè)合同規(guī)劃的一部分。二、進(jìn)一步研究對(duì)象：排除返還條款的效力在接下來的幾節(jié)內(nèi)容中，我們將專門針對(duì)非繼續(xù)性合同中，預(yù)先排除解除后返還義務(wù)的條款效力問題進(jìn)行深入研究。

媒體關(guān)注與評(píng)論

《中國(guó)民商法專題研究叢書》……編輯宗旨是，從中國(guó)改革開放和發(fā)展現(xiàn)代化的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的實(shí)際出發(fā)，廣泛參考發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)民商事立法的成功經(jīng)驗(yàn)和最新判例學(xué)說，深入研究民商法的基本理論和實(shí)踐中的重大法律問題，為中國(guó)民商事立法的現(xiàn)代化和民商事審判實(shí)務(wù)的科學(xué)化提供科學(xué)的法理基礎(chǔ)，提升民商法理論水平，推出民商法理論研究人才，使中國(guó)民商法理論研究盡快趕上發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)的水平。著作之入選叢書，不論作者職稱、地位、親疏，以學(xué)術(shù)性為唯一考量?！　　夯坌?/pre>


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