《國際商事合同通則》法律功能研究

內(nèi)容概要

　　《國際商事合同通則》（簡稱《通則》）是國際商事合同法統(tǒng)一化進程最引人注目的非立法性文件，它在實踐中的效用以及自身的持續(xù)發(fā)展不僅需要我們進一步跟蹤研究，而且對我國立法、司法實踐具有重大的啟示意義?！秶H商事合同通則法律功能研究》研究視角獨特，它以《通則》的法律功能為視角，站在大國際私法的立場，結(jié)合《通則》序言詳細剖析了其法律功能的立法實踐和司法實踐，而目前國內(nèi)外尚沒有這方面的專著出版。本書對《通則》最新司法實踐及其適用機制做了全面的分析，緊密結(jié)合中國的司法實踐，突出了《通則》司法實踐之于中國的現(xiàn)實意義。本書對《通則》的最新立法發(fā)展做了跟蹤性研究。

作者簡介

吳德昌，1977年出生，男，江西都昌人，法學博士，江西財經(jīng)大學法學院講師，主要從事國際私法、國際經(jīng)濟法研究。從2001年開始學習與研究國際法學，2004年畢業(yè)于浙江大學，獲法學碩士學位，師從著名國際私法學者金彭年教授，并于當年分配至江西財經(jīng)大學法學院，從事國際法專業(yè)的教學科研工作；2010年畢業(yè)于廈門大學，獲法學博士學位，師從著名國際經(jīng)濟法學者徐崇利教授。曾在《法學家》、《法學論壇》、《浙江社會科學》、《江西社會科學》等期刊發(fā)表學術論文20余篇，其中兩篇論文被中國人民大學復印報刊資料《國際法學》全文轉(zhuǎn)載，參編《國際私法學》以及其他書稿兩部。

書籍目錄

前言第一章 《國際商事合同通則》法律功能的本源問題研究第一節(jié) 《通則》的歷史發(fā)源探微一、國際商事合同之債的沖突法調(diào)整二、國際商事合同之債的統(tǒng)一實體法調(diào)整三、國際商事合同的第三種調(diào)整：《通則》發(fā)源探微第二節(jié) 《通則》的規(guī)則內(nèi)容概述一、《通則1994》和《通則2004》共同內(nèi)容二、《通則2004》的修訂內(nèi)容與新增主題第三節(jié) 《通則》的特色優(yōu)勢探究一、《通則》工作方式上的特色優(yōu)勢二、《通則》立法立場上的特色優(yōu)勢三、《通則》立法內(nèi)容上的特色優(yōu)勢四、《通則》功能追求上的特色優(yōu)勢第四節(jié) 《通則》的法律性質(zhì)探析一、《通則》的法律功能：事實狀態(tài)的描述二、《通則》的性質(zhì)紛爭：實踐視域的思辨三、《通則》的性質(zhì)定位：現(xiàn)代商人法的路徑第二章 《國際商事合同通則》準據(jù)法功能研究第一節(jié) 內(nèi)國法院視域中的《通則》準據(jù)法功能研究一、《通則》準據(jù)法功能的訴訟案例與當事人選擇《通則》的實踐類型二、《通則》在內(nèi)國法院訴訟充當合同準據(jù)法的實證依據(jù)解析三、內(nèi)國法院適用《通則》的理論演進及其前景探究第二節(jié) 國際商事仲裁視域中的《通則》準據(jù)法功能研究11一、《通則》被援用為合同準據(jù)法的國際商事仲裁實踐與相關立法發(fā)展二、《通則》準據(jù)法功能的特殊法律機制探微第三節(jié) 《通則》準據(jù)法功能對中國的立法啟示與法理啟思一、我國法院適用《通則》的司法實踐及相關立法解讀二、《通則》準據(jù)法功能及適用實踐對我國的立法啟示三、《通則》準據(jù)法功能及適用實踐帶來的法理啟思第四節(jié) 《通則》準據(jù)法功能的合理限度及制度詮釋一、適用范圍對《通則》準據(jù)法功能的合理限度及學理解析二、強制性規(guī)則對《通則》準據(jù)法功能的合理限制與學理闡釋第三章 《國際商事合同通則》解釋法功能研究第一節(jié) 《通則》解釋法功能的概念范疇及適用理論初探1一、《通則》解釋法功能之相關范疇的厘清二、《通則》進入法律解釋過程之具體路徑的理論分析第二節(jié) 《通則》解釋國際法律文件之實踐問題及詮釋一、《通則》解釋國際法律文件的司法實踐情形二、《通則》解釋國際法律文件的理論分析21三、《通則》解釋、補充《公約》的制度依據(jù)及內(nèi)含的解釋原則四、《通則》解釋、補充《公約》的實踐類型及經(jīng)驗總結(jié)第三節(jié) 《通則》解釋國內(nèi)法律文件之實踐問題及詮釋一、《通則》解釋國內(nèi)法律文件之司法實踐情形二、《通則》解釋國內(nèi)法律文件的制度問題探析三、《通則》解釋國內(nèi)法律文件的個案實踐初探第四章 《國際商事合同通則》示范法功能研究結(jié)語暨中國應對《通則》法律功能的理性回應一、對本書關于《通則》法律功能研究之總結(jié)二、中國應對《通則》法律功能的理性回應附件：重要法條參考文獻致謝

章節(jié)摘錄

版權頁：反對商人法的學者認為，不存在獨立于國內(nèi)法體系的自治的現(xiàn)代商人法。其主要觀點有二：第一，商人法不是法律。因為按照奧斯丁的法律實證主義觀點，法律是主權者的命令。商人法沒有作為法律存在的方法論基礎，它一旦離開國內(nèi)法體系就無法有效地運轉(zhuǎn)。更為重要的是，它沒有一個真正的權威機構(gòu)來保證它的實施。商人法并不能支配一個合同的有效性和執(zhí)行力。當事人之間訂立的合同只能以國內(nèi)法為基礎，想通過適用商人法來使合同擺脫國內(nèi)法的支配從邏輯上來說是完全不可能的。第二，商人法具有不完整性、模糊性和不一致性。因此它不能構(gòu)成一個自治的法律體系。所謂的商人法其構(gòu)成內(nèi)容不過是從各國法律之中抽象出來的一些共同的法律原則和規(guī)則。然而，這些所謂的共同的原則和規(guī)則真的具有一般性嗎？大陸法、英美法、伊斯蘭法差異巨大，恐怕很難具有真正的共同的法律原則。即使能夠抽象出一些法律原則，比如誠實信用、約定必須遵守，但這些法律原則太過于抽象和寬泛，難以解決復雜的國際商事爭端。這些抽象的法律原則只能通過各國國內(nèi)法的補充和解釋才能具有真正的意義。支持商人法的學者則認為現(xiàn)代商人法作為第三類法律秩序的存在是不爭的事實，國際商事仲裁的實踐也證明了這一點。他們主要從以下方面來反駁其反對者：一方面，反對論者的觀點的出發(fā)點是實證主義的法理學，這種理論認為法律是主權者的意志，國際法則是眾多主權者的共同意志，制定法才是法律的核心，習慣法的作用則被最小化了。商人法支持論者則認為，不論有沒有一個正式制定法律的機構(gòu)，法律都會產(chǎn)生。商人法的強制力并不是來自國家權威的制定和公布，而是來自商業(yè)社會以及國家權威對于其作為一個自治的規(guī)則體系的認可。

編輯推薦

《法律功能研究》是由法律出版社出版的。

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