法律方法與法律思維（第7輯）

內(nèi)容概要

　　《法律方法與法律思維》主要圍繞“法律方法與法律思維”這一主題，收錄國內(nèi)外學者的文章，促進相關(guān)領(lǐng)域的學術(shù)研究。書本主要收錄兩類文章：一類為學術(shù)論文，系反映法律方法與法律思維領(lǐng)域內(nèi)之理論和實踐問題、論證嚴密、符合學術(shù)規(guī)范的文章；另一類為評論、隨筆、札記、譯作等文章?！斗煞椒ㄅc法律思維（第7輯）》為《法律方法與法律思維》第7輯。

書籍目錄

卷首語主題研討——普通法方法普通法方法論初探法律方法與普通法傳統(tǒng)的契合普通法法律方法普通法類比推理：概念、相似性標準與說理過程論文恐怖的大法官——緊急時期的美國憲法解釋論刑法解釋的目標實效主義司法裁判方法論“Objekt”與法哲學中的“分離命題”——從康德實踐哲學的中譯談起論法官庭審話語的定位與規(guī)范——基于話語分類的進路律師協(xié)會與美國律師職業(yè)倫理的演進與構(gòu)建傳統(tǒng)法律解釋目標主觀論在中國的可行性分析司法改革2010年，中國的司法改革隨筆案例教學在法學教育和法官培訓(xùn)中的作用事例教學法(example method)還是判例教學法(case method)——中國案例教學法的問題與出路“權(quán)利”的正當性內(nèi)涵——在我們現(xiàn)實的法治語境下考量英美陪審制度論規(guī)范分析方法與法學研究方法書評如何令看不見的東西能夠被看見——讀《看不見的憲法》譯文事實與規(guī)范：歐根·埃利希與漢斯·凱爾森間未竟之爭論調(diào)查實錄基層法官談案例援引學術(shù)動態(tài)2010年度法律方法研究綜述編后記《法律方法與法律思維》稿約下輯論文主題

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：普通法和衡平法都是由法官所創(chuàng)造的，沒有立法條文規(guī)定，被稱為不成文的判例法。維持判例的權(quán)威性、一致性和穩(wěn)定性，需要法律智慧和方法。這兩者共同實踐的成果，在司法審判中形成了普通法的傳統(tǒng)：第一，判決理由得以被公布，最后被裝訂成冊，并附上案卷編號與當事人名稱，以利作為一種權(quán)威來源而被檢索引用；第二，從判決理由得到法律原則是經(jīng)由公開表述的推理程序，即使法律的原始來源是成文法或憲法條文，對于立法通過的規(guī)定，也要遵循同樣的方法來詮釋，包括在法院判決匯編里的法律解釋，都包含有如何獲致結(jié)論的合理過程。同樣的，對于判例的尊重以及重新檢驗判例的必要性之間的沖突，也是很重要的“法律智慧”和法律方法。例如，在案例的比較里評估哪些法律具有支配性時，普通法的法律方法更傾向于運用類比推理。在類比時，法官必須決定在以前的案例里哪些事實是重要的，后續(xù)案件的判決，則依賴排除所有“不重要”的事實，并且納入“重要的”事實。無論是法律研究還是法律執(zhí)業(yè)，都在于解決問題。然而，因為先例拘束原則之故，問題的解決不能根據(jù)一個當下的基礎(chǔ)，因此，普通法的類比推理必須尊重類似案例的類似判定的整體考慮。普通法的“法律智慧”傳統(tǒng)還體現(xiàn)在遵守先例的原則上，從而促進了普通法的法律方法的發(fā)展。對司法審判者而言，如果嚴格適用遵循先例原則，必將導(dǎo)致法律的僵化；為彌補這一缺點，普通法法官在實踐中發(fā)展出一套“區(qū)別技術(shù)”，利用區(qū)別技術(shù)，遵守先例的原則得到靈活的運用，普通法也因此而能繼續(xù)發(fā)展，適應(yīng)新情況。因此，可以說，普通法在幾個世紀以來所沉淀的“法律智慧”，是普遍化的司法意識和法律方法的體現(xiàn)，而普遍化的司法意識又優(yōu)先于特定的案例，幫助普通法法官們越過一般法律原則與具體案件之間的溝壑?！侗容^法總論》的作者認為：“英國的法律技術(shù)熱衷于精細而現(xiàn)實地探究生活問題，并傾向于在具體的歷史關(guān)系中處理這些問題，而不是系統(tǒng)地或抽象地思考它們?！盵45]即使在普通法的立法發(fā)展史中，都從來沒有將現(xiàn)今與過去切斷，它們也從未想過要去切斷它。這種對古老制度保持尊重的法律智慧，“往往會壓倒純粹出于邏輯的考慮”。

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《法律方法與法律思維(第7輯)》是由法律出版社出版的。

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