民法基本原則研究

內(nèi)容概要

民法典應(yīng)當(dāng)確立哪些民法基本原則，即民法基本原則之何以由來，是由民法的理念決定的。董學(xué)立編著的《民法基本原則研究——在民法理念與民法規(guī)范之間》認(rèn)為，民法的單一正義理念觀，因其失之過于宏大、寬泛，難免對居于民法文本地位的民法基本原則缺乏母體意義。《民法基本原則研究——在民法理念與民法規(guī)范之間》確認(rèn)，民法的理念不應(yīng)是單一的而應(yīng)是多元的，其理念可以包括：民法的精神理念——私權(quán)的無限弘揚(yáng)和私權(quán)的適度限制；民法的形式理念——民法法典化和民法非法典化；民法的全息理念——民事法律關(guān)系及其構(gòu)成要素，民法的適域理念——民法調(diào)整私人間法律關(guān)系和私公間法律關(guān)系；民法的權(quán)利分類理念——絕對權(quán)和相對權(quán)。由此居于母體意義的多元化民法理念所決定，《民法基本原則研究——在民法理念與民法規(guī)范之間》認(rèn)為，未來我國民法典應(yīng)當(dāng)確立如下六項(xiàng)民法的基本原則：一是主體平等原則，二是私法自治原則；三是私權(quán)保護(hù)原則；四是誠實(shí)信用原則；五是公序良俗原則；六是權(quán)利濫用禁止原則。此等六項(xiàng)民法基本原則，對于民法典的編纂而言，恰如一立體幾何空間縱向上所必需的三根支柱一般。應(yīng)對立體幾何空間質(zhì)的規(guī)定性，三根支柱是不可以或多也不可以或少的；應(yīng)對民法典的內(nèi)在邏輯性、體系性，民法的上述五項(xiàng)理念所衍生的六項(xiàng)民法基本原則，也是不可以或多也不可以或少的——多了會造成諸民法基本原則之間的功能沖突，少了則又不足以構(gòu)造和支撐這座民法大廈。

作者簡介

董學(xué)立，男，1967年4月生，山東東營人，法學(xué)博士、博士后，曾任山東大學(xué)威海分校法學(xué)院講師（2000年）、副教授（2004年）、教授（2007年），碩士研究生、博士研究生導(dǎo)師，現(xiàn)任南京財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、民商法學(xué)科帶頭人、江蘇省“青藍(lán)工程”青年學(xué)術(shù)帶頭人培養(yǎng)對象。在《法學(xué)研究》、《中國法學(xué)》、《法令月刊》（臺灣）、《比較法研究》、《法學(xué)》、《法學(xué)論壇》、《現(xiàn)代法學(xué)》等法學(xué)類學(xué)術(shù)期刊上發(fā)表論文40余篇，其中“論物權(quán)變動中的善意、惡意”一文獲“2005年度中國民法學(xué)研究會首屆科研成果獎（論文類一等）”，入選《中國法學(xué)文檔》，“也論交易中的物權(quán)歸屬確定”一文獲“2006年度中國法學(xué)會優(yōu)秀科研成果獎”、“山東省優(yōu)秀科研成果二等獎”，在法律出版社等出版學(xué)術(shù)專著5部，其中《美國動產(chǎn)擔(dān)保交易制度研究》一書獲“山東省優(yōu)秀科研成果二等獎”，《商事組織法》一書人選。二十一世紀(jì)法學(xué)教材系列”，主持并完成省部級科研項(xiàng)目數(shù)項(xiàng)。2005年以博士生聯(lián)合培養(yǎng)身份在臺灣東吳大學(xué)法學(xué)院學(xué)習(xí)，2006年以交流學(xué)者身份在美國南德州法學(xué)院訪問。

書籍目錄

導(dǎo)言：民法基本原則研究的回顧
　　　一、《民法通則》頒布與民法基本原則研究
　　　二、對民法基本原則的專題性研究
　　　三、未來《中國民法典》的編纂與民法基本原則研究
第一部分　民法基本原則之由來——理念與外化
　第一章　民法的理念——從“單一理念”到“多元理念”
　　第一節(jié)　民法的理念觀
　　　一、理念
　　　二、法律理念
　　　三、民法的理念——民法的單一理念觀
　　　四、民法的理念——民法的多元論理念觀
　　第二節(jié)　民法的精神理念：私權(quán)的無限弘揚(yáng)與私權(quán)的適度限制
　　　一、私權(quán)的無限弘揚(yáng)
　　　二、私權(quán)的適度限制
　　第三節(jié)　民法的形式理念：民法的法典化與非法典化
　　　一、民法的法典化
　　　二、民法的非法典化
　　　三、民法的解法典化
　　第四節(jié)　民法的適域理念：私人間法關(guān)系與私公問法關(guān)系
　　　一、民法的調(diào)整對象——具象法關(guān)系和抽象法關(guān)系
　　　二、私人間法關(guān)系
　　　三、私公間法關(guān)系
　　第五節(jié)　民法的元素理念：民事法律關(guān)系及其要素
　　　一、民法即民事法律關(guān)系法
　　　二、民事法律關(guān)系的要素
　　第六節(jié)　民法的權(quán)利理念：絕對權(quán)與相對權(quán)
　　　一、民事權(quán)利的基本分類
　　　二、民事權(quán)利基本分類的意義
　第二章　民法基本原則的由來——民法理念的外化
　　第一節(jié)　民法的精神理念與民法基本原則
　　　一、私權(quán)的無限弘揚(yáng)與民法基本原則
　　　二、私權(quán)的適度限制與民法基本原則
　　第二節(jié)　民法的形式理念與民法基本原則
　　　一、民法典與民法基本原則
　　　二、民法典所需要的民法基本原則
　　第三節(jié)　民法的適域理念與民法基本原則
　　　一、私人間法關(guān)系與民法基本原則
　　　二、私公問法關(guān)系與民法基本原則
　　第四節(jié)　民法的元素理念與民法基本原則
　　　一、民法的元素與民法基本原則
　　　二、民法的主體元素與民事主體平等原則
　　　三、主體平等原則在現(xiàn)代民法中的表現(xiàn)
　　第五節(jié)　民法的權(quán)利理念與民法基本原則
　　　一、權(quán)利的分類與權(quán)利行使限制
　　　二、權(quán)利的行使限制與民法基本原則的確立
第二部分　民法基本原則之本體——構(gòu)成與關(guān)系
　第三章　民法基本原則之正面構(gòu)成
　　第一節(jié)　民法基本原則正面構(gòu)成中的私法自治原則
　　　一、在民事行為能力制度設(shè)計(jì)上對私法自治原則貫徹不夠
　　　二、物權(quán)制度設(shè)計(jì)上對私法自治原則貫徹不夠
　　　三、在法律行為（合同）無效制度設(shè)計(jì)上對私法自治原則貫徹不夠
　　第二節(jié)　民法基本原則正面構(gòu)成中的私權(quán)保護(hù)原則
　　第三節(jié)　私法自治原則與私權(quán)保護(hù)原則之間的協(xié)力作用
　　　一、私法自治原則旨在生發(fā)權(quán)利
　　　二、權(quán)利保護(hù)原則意在實(shí)現(xiàn)權(quán)利
　第四章　民法基本原則之負(fù)面構(gòu)成
　　第一節(jié)　誠實(shí)信用原則
　　　一、誠實(shí)信用的概念及立法
　　　二、誠實(shí)信用原則的調(diào)整領(lǐng)域
　　　三、誠實(shí)信用原則與公序良俗原則的關(guān)系
　　第二節(jié)　公序良俗原則
　　　一、公序良俗的功能及立法
　　　二、公序良俗的類型化
　　　三、公序良俗原則的判斷標(biāo)準(zhǔn)
　　第三節(jié)　權(quán)利濫用禁止原則
　　　一、權(quán)利濫用的合理性
　　　二、權(quán)利濫用構(gòu)成要件的展開
　　　三、權(quán)利濫用的法律后果
　第五章　公平原則的重新定位
　　　一、公平的一般含義及其在民法上的認(rèn)識論意義
　　　二、公平在民法上的獨(dú)特含義及其地位之爭
　　　三、公平在民法上的應(yīng)然地位
第三部分　民法基本原則之展開——民法規(guī)范及其類型
　第六章　民法基本原則與民法規(guī)范
　　第一節(jié)　民法基本原則的民法規(guī)范表達(dá)
　　　一、主體平等原則的民法規(guī)范表達(dá)
　　　二、私法自治原則的民法規(guī)范表達(dá)
　　　三、權(quán)利保護(hù)原則的民法規(guī)范表達(dá)
　　　四、誠實(shí)信用原則的民法規(guī)范表達(dá)
　　　五、公序良俗原則的民法規(guī)范表達(dá)
　　　六、權(quán)利濫用禁止原則的民法規(guī)范表達(dá)
　　第二節(jié)　民法基本原則與民法規(guī)范類型
　　　一、私人間法律關(guān)系與民法規(guī)范類型
　　　二、公私間法律關(guān)系與民法規(guī)范類型
　　　三、禁止性規(guī)范
　　　四、限制性規(guī)范
　第七章　民法基本原則與民法制度設(shè)計(jì)
　　第一節(jié)　意思自治原則與物權(quán)變動立法模式選擇
　　　一、物權(quán)變動立法要素的拆解
　　　二、物權(quán)變動立法要素的配置
　　　三、物權(quán)變動立法要素配置的實(shí)證分析
　　　四、物權(quán)行為獨(dú)立性與物權(quán)公示原則
　　第二節(jié)　誠實(shí)信用原則與時效取得制度設(shè)計(jì)
　　　一、傳統(tǒng)取得時效理論基礎(chǔ)之弊端
　　　二、惡意失權(quán)作為取得時效理論基礎(chǔ)之論證
　　　三、惡意失權(quán)作為取得時效理論基礎(chǔ)之貫徹
　第八章　結(jié)束語
參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

　　所以，所謂民法的權(quán)利理念與民法基本原則的關(guān)系，系從權(quán)利行使之限制立場，依照權(quán)利的不同類型，確立其權(quán)利行使之限制原則。　　在權(quán)利本位與契約自由的近代民法觀念之下，權(quán)利為個人所專有，權(quán)利本身具有不可侵犯性，權(quán)利的行使具有不受限制性；在權(quán)利社會化與相對化的現(xiàn)代法學(xué)思潮下，權(quán)利的本質(zhì)已發(fā)生相當(dāng)變化，權(quán)利在保持其法律主體特定利益的法律上之力的同時，權(quán)利的社會性與公益性色彩日漸濃重。現(xiàn)代社會通常認(rèn)為，權(quán)利的存在不僅為保障個人利益，其同時也必須以維護(hù)社會公益、促進(jìn)社會整體的和諧發(fā)展為目的。為此，各國民法無不做出規(guī)制，如我國臺灣地區(qū)“民法典”在其第一編第八章 權(quán)利之行使部分，于第148條將其最初僅規(guī)定有“禁止權(quán)利濫用”的條款，經(jīng)修正后，將行使權(quán)利、履行義務(wù)時應(yīng)遵循的事項(xiàng)歸納為以下三項(xiàng)指導(dǎo)原則：禁止違反公益原則、禁止權(quán)利濫用原則和遵守誠信原則。我國臺灣地區(qū)“民法”修正案將此三項(xiàng)原則具體化，同時并列規(guī)定在第148條，確立權(quán)利的公益性、社會性與相對性，提高民法的指導(dǎo)功能與理想層次，糾正權(quán)利絕對觀念及傳統(tǒng)個人主義的偏差。梁慧星教授領(lǐng)導(dǎo)的民法典起草小組提出的中國民法典草案，在總則部分專設(shè)第一章 之“一般規(guī)定”，主要規(guī)定民法的基本原則，于第6、7、8條相繼明文規(guī)定了誠信原則、公共秩序與善良風(fēng)俗原則和禁止權(quán)利濫用原則o[2]這三項(xiàng)民法基本原則設(shè)立的目的，同為限制行使權(quán)利及履行義務(wù)的指導(dǎo)原則，可簡稱為民事權(quán)利限制三原則。 　　……

編輯推薦

　　《民法基本原則研究：在民法理念與民法規(guī)范之間》另外一個獨(dú)特的視角，從民法的內(nèi)在的理念和外在的表達(dá)形式入手，認(rèn)為民法基本原則是民法內(nèi)在理念的外在表達(dá)形式，用作者的話來說，民法基本原則是“民法理念的外化”。這一本著作同其他人關(guān)于民法基本原則的著作還有一個顯著的不同，那就是在第二部分和第三部分就“民法基本原則之本體——構(gòu)成與關(guān)系”，以及“民法基本原則之展開——民法規(guī)范及其類型”作出了具體的分析，認(rèn)為，主體平等原則、私法自治原則和權(quán)利保護(hù)原則，共同構(gòu)成民法的正面民法基本原則，反映和體現(xiàn)民法是權(quán)利無效弘揚(yáng)的私法理念；誠實(shí)信用原則、公序良俗原則和權(quán)利濫用禁止原則，共同構(gòu)成民法的負(fù)面民法基本原則，反映和體現(xiàn)民事是權(quán)利適度限制的私法理念。

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