贏在睿辯

內(nèi)容概要

當(dāng)然，成就一篇優(yōu)秀的律師代理詞，并非紙上談兵，需要律師過(guò)硬的執(zhí)、業(yè)內(nèi)功和堅(jiān)毅的職業(yè)品質(zhì)做支撐!多年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)告訴我，作為律師，不是委托人的“奴隸”，更應(yīng)當(dāng)是法官的助手!律師肩上扛著的不僅僅是正義，更重要的是做正義的推手!為了做一名合格的推手，實(shí)踐中，我試圖把法官起草判決書(shū)的嚴(yán)謹(jǐn)?shù)男形娘L(fēng)格和律師代理詞思維的不拘束性有機(jī)結(jié)合起來(lái)，形成自己獨(dú)到的代理詞風(fēng)格。在代理詞的格調(diào)和內(nèi)容上更加注重法官的工作需求和視點(diǎn)，便于法官在代理詞中搜索和抓取有利的信息。以己淺見(jiàn)，一篇能夠弓[起法官足夠重視和認(rèn)可的律師代理詞，首先應(yīng)當(dāng)觀點(diǎn)鮮明，注重說(shuō)理，重點(diǎn)闡述觀點(diǎn)形成的過(guò)程，包括事實(shí)根據(jù)、法律依據(jù)和經(jīng)驗(yàn)推理。其次，在代理詞的布局上注重遞進(jìn)，在邏輯亡環(huán)環(huán)相扣，無(wú)懈可擊。再次，在論證過(guò)程中，不但要立論理由充分，更要高調(diào)駁斥對(duì)方的反駁觀點(diǎn)，不能回避，更不能機(jī)械和生硬地否定對(duì)方的意見(jiàn)，而要憑證據(jù)說(shuō)話，讓法律做主。要善于從正反兩個(gè)方面說(shuō)明問(wèn)題，讓法官聽(tīng)后或者閱后感到我們律師的陳詞有理有據(jù)，有力有節(jié)，不是在逢場(chǎng)作戲。最后，律師代理的最大功能在于為法官提供準(zhǔn)確的法律依據(jù)，以便法官在裁判過(guò)程中對(duì)號(hào)入座n案件事實(shí)，法官可以通過(guò)開(kāi)庭審理查明真相，但是，法官受精力和學(xué)識(shí)的限制，不能把所有的法律法規(guī)、政策都囊于腦中，因此，律師把相關(guān)法律依據(jù)明確在代理詞中，等于為法官提供了裁判的尺子和工具。律師代理詞的行文風(fēng)格，語(yǔ)言格調(diào)其實(shí)是律師的臉。個(gè)性鮮明的律師代理詞，當(dāng)然會(huì)吸引法官的眼球和視點(diǎn)，否則，通篇白話、土話和方言，沒(méi)有法言法語(yǔ)的代理詞，法官一看就會(huì)有視疲勞的感覺(jué)。目此，律師的代理詞，應(yīng)當(dāng)注重語(yǔ)言犀利，措辭嚴(yán)謹(jǐn)，準(zhǔn)確精練，講求專業(yè)，觀點(diǎn)鮮明。

作者簡(jiǎn)介

宋加宇，男，1964年生，中國(guó)政法大學(xué)、澳門(mén)科技大學(xué)法學(xué)碩士，在讀博士。現(xiàn)北京宋加宇律師事務(wù)所主任，北京市律師協(xié)會(huì)合同法專業(yè)委員會(huì)委員。曾就職于地方中級(jí)人民法院，擔(dān)任專職審判長(zhǎng)，從事民商事審判工作。1
999—2001年兼任省高級(jí)人民法院法官培訓(xùn)中心主講教師，主講民商法及司法實(shí)務(wù)，負(fù)責(zé)轄區(qū)法官業(yè)務(wù)培訓(xùn)。2001年至今為執(zhí)業(yè)律師。曾著有數(shù)十篇學(xué)術(shù)論文，并在省級(jí)以上刊物發(fā)表。部分觀點(diǎn)曾被最高人民法院司法解釋采納。

書(shū)籍目錄

前言
一、民商類
　1．長(zhǎng)春宏新企業(yè)集團(tuán)與李瑞君、才德新房屋確權(quán)糾紛案　
　2．都何力訴王海東、吉林省土產(chǎn)果品公司房屋確權(quán)糾紛案　
　3．李某訴長(zhǎng)春新大地房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司返還房款案　
　4．鎮(zhèn)賚縣外經(jīng)輕工塑料廠7名退休職工訴鎮(zhèn)賚縣松海塑料廠、第三人鎮(zhèn)賚縣經(jīng)濟(jì)局給付退休金糾紛案
　5．王先生訴李女士離婚房產(chǎn)分割案
　6．再審申請(qǐng)人陳廣云與被申請(qǐng)人王某及白城市市政維護(hù)管理處違約賠償案
　7．陳廣云與陳廣生、陳廣宇、匯鑫公司及李奇勞務(wù)費(fèi)糾紛再審案
　8．大地公司訴匯鑫公司、陳廣云建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案
　9．葛彬與吉林斗星房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、吉林市北方工程設(shè)計(jì)院有限責(zé)任公司商品房買賣合同糾紛案
　10．朋程公司訴c公司、A公司和B公司聯(lián)合開(kāi)發(fā)合同賠償糾紛案
　11．邱立國(guó)與鎮(zhèn)賚縣二輕公司企業(yè)出售合同糾紛再審案
　12．白城市華興貿(mào)易有限責(zé)任公司與白城市永信拍賣有限責(zé)任公司拍賣合同糾紛案
　13．武X　X與××藥品有限公司房屋買賣合同糾紛再審案
　14．張旭東訴長(zhǎng)鐵分局、白城辦事處返還財(cái)產(chǎn)糾紛案
　15．張某訴A公司及B集團(tuán)公司債務(wù)糾紛案
　16．北京市仁愛(ài)教育研究所訴中國(guó)青年出版社侵犯著作權(quán)糾紛案
二、行政類
　17．楊曉光等訴泊頭市人民政府、泊頭市城市房屋拆遷領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室行政撤銷案
　18．燈塔商店強(qiáng)制拆遷案
　19．胡某訴CZ市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局及第三人CZ一方房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司行政撤銷案
三、執(zhí)行類
　20．吉林市斗星房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與鄭×臣、鄭×金執(zhí)行異議案
收獲春天(代后記)　

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：二審法院裁判理由及結(jié)果：上訴人與被上訴人藥品公司所轉(zhuǎn)讓房屋的實(shí)際交易價(jià)款為320萬(wàn)元，但在2003年12月29日辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中簽訂的房地產(chǎn)買賣契約中約定價(jià)款僅為70萬(wàn)元，并以此作為計(jì)稅金額繳納了稅款，沒(méi)有按照雙方實(shí)際約定的房屋交易價(jià)格申報(bào)納稅，造成國(guó)家稅款流失，損害了國(guó)家利益。因此，雙方2003年12月29日的房地產(chǎn)買賣契約系惡意串通簽訂，損害國(guó)家利益的合同，故該合同屬無(wú)效合同。上訴人因此無(wú)效合同取得的本案訴爭(zhēng)房屋和被上訴人藥品公司因此無(wú)效合同取得的房款應(yīng)當(dāng)互相返還。上訴人提出的其簽訂的合同因受益人為被上訴人藥品公司，故其主觀上不存在故意的主張，因雙方簽訂的合同中約定的價(jià)格與實(shí)際價(jià)格不符的客觀事實(shí)存在，上訴人也明知此事實(shí)，且相關(guān)法律規(guī)定不以雙方均為受益人才屬于惡意串通為確認(rèn)合同無(wú)效條件，上訴人的該項(xiàng)主張不成立。被上訴人藥品公司在房屋轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，對(duì)上訴人出具了相關(guān)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)，其以未經(jīng)董事會(huì)研究同意為由主張合同無(wú)效的主張不成立。雙方當(dāng)事人在簽訂房屋買賣契約中損害國(guó)家利益均有過(guò)錯(cuò)，由于雙方當(dāng)事人約定被上訴人藥品公司承擔(dān)房屋轉(zhuǎn)讓的交易費(fèi)用，其在簽訂該無(wú)效合同中獲益較大，應(yīng)承擔(dān)合同無(wú)效的主要責(zé)任，上訴人應(yīng)承擔(dān)次要責(zé)任。關(guān)于雙方當(dāng)事人的損失，被上訴人藥品公司的損失為上訴人自該房屋轉(zhuǎn)讓后占用產(chǎn)生的損失；上訴人的損失為被上訴人藥品公司占用其房款的損失。上訴人提出的其損失包括訴爭(zhēng)房屋市場(chǎng)價(jià)格增值部分及對(duì)房屋改造添附部分的主張，本院認(rèn)為，雙方簽訂的合同自始為無(wú)效合同，故不存在可得利益損失，其主張?jiān)摲课菔袌?chǎng)價(jià)格增值部分的損失于法無(wú)據(jù)，本院不予支持。上訴人對(duì)該房屋進(jìn)行的改造，在一審審理中并未結(jié)束，且在一審中，上訴人沒(méi)有要求進(jìn)行補(bǔ)償，故本院對(duì)此部分不予審理。上訴人提出的本案應(yīng)當(dāng)追加中國(guó)建設(shè)銀行延邊支行為第三人參加訴訟的主張，由于中國(guó)建設(shè)銀行延邊支行與上訴人并未發(fā)生轉(zhuǎn)貸關(guān)系，上訴人雖然償還貸款，但仍以曹陽(yáng)等9人名義償還，而且中國(guó)建設(shè)銀行延邊支行與曹陽(yáng)等9人繼續(xù)發(fā)生借款關(guān)系，中國(guó)建設(shè)銀行延邊支行與本案無(wú)直接利害關(guān)系，無(wú)須作為第三人參加訴訟，也沒(méi)有必要單列判決主文。原審判決對(duì)上訴人已付的房款數(shù)額計(jì)算錯(cuò)誤，對(duì)雙方當(dāng)事人因合同無(wú)效造成的損失及責(zé)任等事實(shí)認(rèn)定不清，本院予以改判。

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