法律史思辨錄

內(nèi)容概要

《法律史思辨錄》收集作者論文27篇，集中在法理、法律史方面，作者馬作武自述：
“這個(gè)集子收羅了我的大部分自以為可讀的研究論文與隨筆（慚愧），有的雖然是二十多年前的文章，但至今讀來(lái)，似無(wú)過(guò)時(shí)之感，甚或針對(duì)性更強(qiáng)了。這讓我一方面心寒于法學(xué)界的研究狀況，一方面益發(fā)覺(jué)得當(dāng)初選擇專業(yè)方向時(shí)的英明。為了盡量保持原貌，除了注釋上統(tǒng)一了格式外，文章的內(nèi)容及結(jié)構(gòu)都沒(méi)有改動(dòng)——盡管有些文章在某些形式方面不甚規(guī)范，甚至有些觀點(diǎn)或提法現(xiàn)在看來(lái)頗可商榷?！?/pre>



書籍目錄
自序
一、考證與駁論
　《竹刑》：中國(guó)律學(xué)開山之作
　“錄囚”“慮囚”考異
　漢“科”為法律形式說(shuō)質(zhì)疑
　孔子殺少正卯考論
　中國(guó)古代“法治”質(zhì)論——兼駁法治的本土資源說(shuō)
二、人物與思想
　管仲法律思想述評(píng)
　孟子“民貴君輕”說(shuō)的非民主性
　論慎到的法律觀
　墨子的法律觀評(píng)析
　楊朱思想的法學(xué)解讀
　莊子平等、自由觀發(fā)微
　媒介中西一“冰人”——沈家本新論
三、傳統(tǒng)與變遷
　傳統(tǒng)法律文化的價(jià)值評(píng)價(jià)
　傳統(tǒng)文化與“非訟”意識(shí)
　傳統(tǒng)法律文化中的禮與法
　古代息訟之術(shù)探討
　秦漢時(shí)期監(jiān)察制度形成及思想探源
　中國(guó)古代司法腐敗的防治機(jī)制及其啟示
　古代文字獄及其文化根源
　論傳統(tǒng)法文化中的刑治主義精神
　族刑的法文化詮釋
　伍廷芳與中國(guó)近代法制變革
　沈家本的局限與法律現(xiàn)代化的誤區(qū)
四、札記與隨筆
　中國(guó)法治的“原罪”
　荀子與禮法社會(huì)
　為訟師辯護(hù)——兼與梁治平先生商榷
　中國(guó)歷史上第一位訟師
　讓公民的權(quán)利成為常識(shí)


章節(jié)摘錄
版權(quán)頁(yè)：古時(shí)撮合婚姻，有“親上加親”之說(shuō)。沈家本為了媒介中西法律，也曾費(fèi)盡心機(jī)地去尋找兩者的歷史“姻緣”。他不但反復(fù)論證了西方法律精神與中國(guó)傳統(tǒng)法律“要旨”的一致性，更以一種托古的手法為中西律聯(lián)姻制造歷史的淵源。他批評(píng)當(dāng)時(shí)那些“崇尚西法者，未必皆能深明其法之原本”，認(rèn)為他們只知以西法為炫耀的資本，“抑知西法之中，固有與古法相同者乎？”④他主觀武斷地認(rèn)為西方法律的“精意”不曾超出“中律之范圍”，甚至西方的“法治主義”也可征稽于典籍之中。他說(shuō)：“管子日：‘立法以典民則祥；離法而治則不祥。’……又日：‘先王之治國(guó)也，使法擇人，不自舉也；使法量功，不自度也?！溲耘c今日西人之學(xué)說(shuō)流派頗相近是。法治主義，古人早有持此說(shuō)者，特宗旨不同耳?！雹谏蚣冶静荒苷嬲斫饨蕾Y本主義的“法治主義”的真諦是很正常的，因?yàn)樵诋?dāng)時(shí)，即便在資產(chǎn)階級(jí)革命派中，能完全理解西方“法治主義”精義的又有幾人呢？但不正常的是，沈家本穿鑿附會(huì)，將古人以法治國(guó)的只言片語(yǔ)與西方“法治主義”相提并論，從而貶低了后者的真正價(jià)值，更使自身思想的發(fā)展受到極大的局限，仿佛是畫地為牢、作繭自縛，其思想膚淺的一面由此形成。沈家本自己當(dāng)然意識(shí)不到這些，他依然孜孜不倦地做著托古這一嚴(yán)肅的游戲。他還天真地認(rèn)為西方的分權(quán)體制在中國(guó)亦是“古已有之”。西周之時(shí)，政官與刑官的職守便各不相侵，“故能各盡所長(zhǎng)，政平訟理，風(fēng)俗休美”，而“近日歐洲制度，政刑分立頗與《周官》相合”，故政刑分離“尤西法與古法相同之大者?！盄甚至在一些具體的程序法方面，沈家本也能為中西牽上“親緣”之線。他認(rèn)為西法中“刑之宜告，即周之讀書用法、漢之讀鞠乃論、唐之宣告犯狀也”；西周“乞鞠限以期日，今東西各國(guó)皆用此法”；西法中“獄之調(diào)查”也即“周之歲終計(jì)獄，弊訟登中于天府，宋之類次大辟，奏上朝廷也”。㈤諸如此類，不一而足。



媒體關(guān)注與評(píng)論
譚嗣同在其名著《仁學(xué)》中曾說(shuō)：“二千年來(lái)之政，秦政也，皆大盜也；二千年來(lái)之學(xué)，茍學(xué)也，皆鄉(xiāng)愿也。惟大盜利用鄉(xiāng)愿，惟鄉(xiāng)愿工媚大盜?！边@句話，應(yīng)該而且必定成為千古名言，因?yàn)檫@是對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)政治本質(zhì)最簡(jiǎn)潔而深刻的揭示。而譚嗣同先生當(dāng)年血賤菜市口，以其生命為這句話作出了振聾發(fā)聵的生動(dòng)闡釋。但令人不能理解的是，這句話所揭示的道理直到現(xiàn)在我們還有許許多多的學(xué)者不明白！　　——摘自“中國(guó)法治的‘原罪’”


編輯推薦
《法律史思辨錄》：諸子為鄰、萬(wàn)進(jìn)酒  百家說(shuō)宜高歌無(wú)聊坐望珠江遠(yuǎn)  壺里春秋去濁波。





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