民商法司法適用新論

內(nèi)容概要

這本書是東莞市第一人民法院承辦的“民商法的司法適用研討會”暨2010年廣東省民商法研究會學術(shù)年會論文的匯編，而本書能夠順利出版實在是有賴于本書的兩位主編王利明教授和周林彬教授。
認識兩位教授很多年了，這么久一直都保持著亦師亦友的關系，除了因為對彼此做人做事的認可而產(chǎn)生的濃厚情誼外，維系這種特殊關系的主要因由其實是基于從事學術(shù)研究這一對于學者不可或缺而對于法官又大有裨益的特殊活動。
東莞本來只是一個農(nóng)業(yè)縣，就從事學術(shù)研究的角度而言，缺少積淀和氛圍確實是不言而喻的。但一場由改革開放而導致的巨大變革使得東莞這個曾經(jīng)遠離中心的地方成為世人矚目的焦點，急劇的城市化和財富的大量積累使得東莞人迅速認識到僅僅埋頭苦干并不能解決原來根本沒有碰到過的新問題，而改革開放的前沿地帶這一特殊的地位使得東莞面對很多問題基本沒有先例可循。要解決問題，除了自發(fā)的探索，學者的參與也使得從未受過學術(shù)熏陶的東莞感受到了知識的力量，其中東莞法院一路走來的足跡尤其地清晰和完整。
實際上，作為一個地方法院，東莞法院真正意義上與學術(shù)結(jié)盟也只有大概10年的時間，但了解東莞法院發(fā)展歷史的人都知道，10年時間雖然不長，而且事實上與那些大城市的法院如北京、上海法院相比在總體上仍然有差距，但這個10年確是東莞法院最為輝煌的10年，一如東莞這個城市。
有誰能夠想到東莞這個地方在30年前只是農(nóng)村，今天居然成為世界的工廠，全球80％的電腦配件在這里生產(chǎn)，50％的運動鞋在這里制造，全國近三成的出口家具從這里走向世界，近30年的年均增長率居然達到了驚人的22％。正是因為有了這個背景，東莞法院自然而然地順應了這個變化和潮流。從提出“培養(yǎng)專家型法官、打造學習型法院”開始至今只有不到10年的時間，東莞法院居然從最初在學術(shù)研究和審判調(diào)研上的“蠻荒之地”變成了廣東法院系統(tǒng)學習調(diào)研的先進單位，近年來學術(shù)調(diào)研成果一直穩(wěn)居全省法院的前列。而于2009年成立并于原東莞市人民法院的基礎上創(chuàng)建的東莞市第一人民法院更在成立1年后即成為最高法院的調(diào)研基地，2010年更加破天荒地以基層法院的身份承擔了最高法院的重點課題，而中國法學界的多位重量級人物諸如江平、梁慧星、王利明、朱蘇力、賀衛(wèi)方、沈四寶等紛紛到東莞法院講學，學術(shù)與經(jīng)驗的結(jié)合使得東莞法院成為司法學術(shù)研究和改革創(chuàng)新的搖籃。

作者簡介

王利明，男，1960年生，湖北仙桃人，法學博士，中國人民大學副校長兼黨委副書記，法學院教授、博士生導師，十一屆全國人大法律委員會委員，國務院學位委員會法學學科評議組成員兼召集人、教育部全國高等學校法學學科教學指導委員會副主任委員、中國法學會副會長、中國法學會民法學研究會會長。周林彬，男，1959年生，湖北宣恩人，法學博士，中山大學法律經(jīng)濟學研究中心主任、法學院民商法研究所所長，法學院教授，博士生導師。中國商法學、經(jīng)濟法學研究會常務理事、廣東省社科聯(lián)常務理事、廣東民商法學研究會會長、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁員等。陳斯，男，1967年生，廣東興寧人，法學博士，東莞市第一人民法院黨組書記、院長，廣東省法學會訴訟法研究會副會長兼民商法研究會常務理事，東莞市法官協(xié)會副會長，東莞市社科聯(lián)兼職副主席，中山大學，廈門大學、西南政法大學、華中科技大學、暨南大學、汕頭大學等多所高校兼職教授。

書籍目錄

前言
王利明 序
周林彬 序
《侵權(quán)責任法》的理解與適用
　論高度危險責任一般條款的適用 王利明
　建筑物、構(gòu)筑物或其他設施倒塌損害責任的法理基礎 楊立新
　21世紀侵權(quán)責任法的發(fā)展趨勢 馬栩生
　論法官在處理侵權(quán)案件中的能動性 李莉
　假設因果關系與損害賠償 廖煥國
　損害賠償侵權(quán)責任方式：制度緣起與實踐啟示
　 ——兼評《侵權(quán)責任法》的相關條文 楊彪
　《侵權(quán)責任法中多數(shù)人侵權(quán)責任的規(guī)范目的與體系之建構(gòu) 程嘯
　公開權(quán)侵權(quán)責任制度研究 張民安
　我國動物致害責任的解釋論 周友軍
　《侵權(quán)責任法》第52條的理解與適用 翟墨
　論精神損害賠償制度的適用與完善 肖少啟
物權(quán)與合同
　論實質(zhì)審查與登記機關謹慎義務的邊界
　 ——以《房屋登記辦法》為中心 于海涌
　論信托財產(chǎn)的公示 孟強
　論不動產(chǎn)善意受讓的規(guī)范基礎及制度構(gòu)成
　 ——以《物權(quán)法》第106條的理解與適用為中心 侯巍
　對善意取得制度中善意的認定 王榮珍
　論房貸新政對合同履行的影響
　 ——兼論違約金的調(diào)整 鐘明霞
　論房屋租賃備案登記的困境及完善
　 ——以廣州市為視角 蔡鎮(zhèn)順 張志平
　非金融機構(gòu)企業(yè)之間借款合同的效力 龍著華
　車輛保管合同的若干問題探析
　 ——以消費場所提供停車服務為視角 肖樺
商事
　論商事自治規(guī)范的司法適用 周林彬 董淳鍔
　“競爭關系”的邏輯與經(jīng)驗 謝曉堯
　論商事判斷準則的擴展適用及我國的應用 官欣榮
　論高管“問題薪酬”的司法審查標準　朱羿錕
　公司利潤分配中的自治原則與司法干預 蔡元慶 周游
　淺談臺商隱名投資權(quán)益的保護 香玉芳
　論特許經(jīng)營中加盟店對外民事責任的獨立性及擴張 鄒國雄
其他
　家事審判專職化、專業(yè)化和專門化初探
　 ——從離婚審判的視角出發(fā) 胡志超
　離婚協(xié)議及法院調(diào)解書約定贈與他人財產(chǎn)的司法爭議及解決 劉雁兵
　淺析我國涉外離婚案件的管轄權(quán) 封敏清
　勞動者的選擇權(quán)及其合理限制
　 ——析《勞動合同法》第48條之適用 彭書紅
　論民事訴訟中訴訟標的與訴訟請求之關系
　 ——兼論法官對訴訟請求變更及訴訟標的釋明權(quán)之行使 程春華
　淺議我國人權(quán)保護中的食品安全法律適用問題 蔡淑琴

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：所謂一般條款（clausula generafis），是指在成文法中居于重要地位的，能夠概括法律關系共通屬性的，具有普遍指導意義的條款。①《侵權(quán)責任法》第69條規(guī)定：“從事高度危險作業(yè)造成他人損害的，應當承擔侵權(quán)責任。”學者普遍認為，該條屬于高度危險責任的一般條款，該一般條款的設立是侵權(quán)責任法的重要創(chuàng)新，是立法者面對現(xiàn)代風險社會可能出現(xiàn)的各種新的、不可預測同時會造成極大損害的風險而采取的重要舉措。在比較法上，尚無危險責任一般條款實定法化的先例可循。尤其是，因該條款的高度抽象性、概括性和開放性而增加了其準確適用的難度。如果沒有對該一般條款的適用范圍作出界定，就可能會致使法官在適用該條款時自由裁量權(quán)過大，從而導致危險責任的過于泛濫，極大地限制了人們的創(chuàng)新和探索活動。因此，有必要在理論上對該一般條款及其適用范圍作進一步解釋。一、從高度危險責任一般條款的功能觀察其適用范圍高度危險責任一般條款是現(xiàn)代侵權(quán)法發(fā)展的產(chǎn)物。正如德國社會法學家烏爾里?！へ惪私淌冢║lrich Beck）所言，現(xiàn)代社會是一個“風險社會”，風險無處不在，且難以預測，產(chǎn)生的損害也往往非常巨大。文明和危險如孿生兄弟，高度危險是現(xiàn)代科技發(fā)展的必然產(chǎn)物。例如核能給我們的社會帶來了巨大的變化，促使了文明的發(fā)展，但其給人類帶來的風險也是極其巨大的，“切爾諾貝利”的悲劇使人記憶猶新；各種高速運輸工具技術(shù)發(fā)展迅速，飛機速度的不斷提升，高速磁懸浮列車的迅猛發(fā)展，在與人便利的同時也會帶來產(chǎn)生巨大損害的可能性；生化實驗可能會帶來細菌的傳播蔓延；遺傳基因工程也可能會帶來基因變異等諸多問題。在這個意義上，恰如前述貝克教授所言，我們都是生活在“文明的火山”上，“文明的火山”一旦噴發(fā)，往往損害者眾多，損害程度巨大。正如弗萊明指出，“今天工業(yè)的種種經(jīng)營、交通方式及其他美其名日現(xiàn)代生活方式的活動，逼人付出生命、肉體及資產(chǎn)的代價，已經(jīng)達到駭人的程度。意外引起的經(jīng)濟損失不斷消耗社會的人力和物資，而且有增無減。民事侵權(quán)法在規(guī)范這些損失的調(diào)節(jié)及其費用的最終分配的工作上占有重要的地位。”②因此，法律必須對此狀況作出回應，高度危險責任作為獨立的侵權(quán)責任類型就是回應的方式之一。

媒體關注與評論

問題來自于實踐，成于思，更重于行。法律科學終究是一門講求實踐精神的學科，再深刻的理論也不可能脫離社會實踐而獲得，更不可能偏離指導實踐的目標。中國人民大學民商事法律科學研究中心與廣東省法學會民商法學研究會共同在東莞舉辦的“民商法司法適用研討會”便充分體現(xiàn)了這種理論實踐相結(jié)合的理念。　　——王利明廣東省民商法學研究會自成立之初即注重理論界與實務界之間的良好溝通，每年將年會的優(yōu)秀研究論文結(jié)集出版，著力建設理性的法律人共同體。在東莞市第一人民法院的大力支持下，本次年會的研究成果《民商法司法適用新論：經(jīng)驗與學術(shù)》與大家見面了，這是嶺南私法研究狀況的一次展示，更是對法律共同體發(fā)展的一種推動。　　——周林彬

編輯推薦

《民商法司法適用新論:經(jīng)驗與學術(shù)》是法律出版社出版的。

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