民商法司法適用新論

內(nèi)容概要

這本書是東莞市第一人民法院承辦的“民商法的司法適用研討會(huì)”暨2010年廣東省民商法研究會(huì)學(xué)術(shù)年會(huì)論文的匯編，而本書能夠順利出版實(shí)在是有賴于本書的兩位主編王利明教授和周林彬教授。
認(rèn)識(shí)兩位教授很多年了，這么久一直都保持著亦師亦友的關(guān)系，除了因?yàn)閷?duì)彼此做人做事的認(rèn)可而產(chǎn)生的濃厚情誼外，維系這種特殊關(guān)系的主要因由其實(shí)是基于從事學(xué)術(shù)研究這一對(duì)于學(xué)者不可或缺而對(duì)于法官又大有裨益的特殊活動(dòng)。
東莞本來(lái)只是一個(gè)農(nóng)業(yè)縣，就從事學(xué)術(shù)研究的角度而言，缺少積淀和氛圍確實(shí)是不言而喻的。但一場(chǎng)由改革開(kāi)放而導(dǎo)致的巨大變革使得東莞這個(gè)曾經(jīng)遠(yuǎn)離中心的地方成為世人矚目的焦點(diǎn)，急劇的城市化和財(cái)富的大量積累使得東莞人迅速認(rèn)識(shí)到僅僅埋頭苦干并不能解決原來(lái)根本沒(méi)有碰到過(guò)的新問(wèn)題，而改革開(kāi)放的前沿地帶這一特殊的地位使得東莞面對(duì)很多問(wèn)題基本沒(méi)有先例可循。要解決問(wèn)題，除了自發(fā)的探索，學(xué)者的參與也使得從未受過(guò)學(xué)術(shù)熏陶的東莞感受到了知識(shí)的力量，其中東莞法院一路走來(lái)的足跡尤其地清晰和完整。
實(shí)際上，作為一個(gè)地方法院，東莞法院真正意義上與學(xué)術(shù)結(jié)盟也只有大概10年的時(shí)間，但了解東莞法院發(fā)展歷史的人都知道，10年時(shí)間雖然不長(zhǎng)，而且事實(shí)上與那些大城市的法院如北京、上海法院相比在總體上仍然有差距，但這個(gè)10年確是東莞法院最為輝煌的10年，一如東莞這個(gè)城市。
有誰(shuí)能夠想到東莞這個(gè)地方在30年前只是農(nóng)村，今天居然成為世界的工廠，全球80％的電腦配件在這里生產(chǎn)，50％的運(yùn)動(dòng)鞋在這里制造，全國(guó)近三成的出口家具從這里走向世界，近30年的年均增長(zhǎng)率居然達(dá)到了驚人的22％。正是因?yàn)橛辛诉@個(gè)背景，東莞法院自然而然地順應(yīng)了這個(gè)變化和潮流。從提出“培養(yǎng)專家型法官、打造學(xué)習(xí)型法院”開(kāi)始至今只有不到10年的時(shí)間，東莞法院居然從最初在學(xué)術(shù)研究和審判調(diào)研上的“蠻荒之地”變成了廣東法院系統(tǒng)學(xué)習(xí)調(diào)研的先進(jìn)單位，近年來(lái)學(xué)術(shù)調(diào)研成果一直穩(wěn)居全省法院的前列。而于2009年成立并于原東莞市人民法院的基礎(chǔ)上創(chuàng)建的東莞市第一人民法院更在成立1年后即成為最高法院的調(diào)研基地，2010年更加破天荒地以基層法院的身份承擔(dān)了最高法院的重點(diǎn)課題，而中國(guó)法學(xué)界的多位重量級(jí)人物諸如江平、梁慧星、王利明、朱蘇力、賀衛(wèi)方、沈四寶等紛紛到東莞法院講學(xué)，學(xué)術(shù)與經(jīng)驗(yàn)的結(jié)合使得東莞法院成為司法學(xué)術(shù)研究和改革創(chuàng)新的搖籃。

作者簡(jiǎn)介

王利明，男，1960年生，湖北仙桃人，法學(xué)博士，中國(guó)人民大學(xué)副校長(zhǎng)兼黨委副書記，法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，十一屆全國(guó)人大法律委員會(huì)委員，國(guó)務(wù)院學(xué)位委員會(huì)法學(xué)學(xué)科評(píng)議組成員兼召集人、教育部全國(guó)高等學(xué)校法學(xué)學(xué)科教學(xué)指導(dǎo)委員會(huì)副主任委員、中國(guó)法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)法學(xué)會(huì)民法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)。周林彬，男，1959年生，湖北宣恩人，法學(xué)博士，中山大學(xué)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究中心主任、法學(xué)院民商法研究所所長(zhǎng)，法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師。中國(guó)商法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事、廣東省社科聯(lián)常務(wù)理事、廣東民商法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員等。陳斯，男，1967年生，廣東興寧人，法學(xué)博士，東莞市第一人民法院黨組書記、院長(zhǎng)，廣東省法學(xué)會(huì)訴訟法研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)兼民商法研究會(huì)常務(wù)理事，東莞市法官協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，東莞市社科聯(lián)兼職副主席，中山大學(xué)，廈門大學(xué)、西南政法大學(xué)、華中科技大學(xué)、暨南大學(xué)、汕頭大學(xué)等多所高校兼職教授。

書籍目錄

前言
王利明 序
周林彬 序
《侵權(quán)責(zé)任法》的理解與適用
　論高度危險(xiǎn)責(zé)任一般條款的適用 王利明
　建筑物、構(gòu)筑物或其他設(shè)施倒塌損害責(zé)任的法理基礎(chǔ) 楊立新
　21世紀(jì)侵權(quán)責(zé)任法的發(fā)展趨勢(shì) 馬栩生
　論法官在處理侵權(quán)案件中的能動(dòng)性 李莉
　假設(shè)因果關(guān)系與損害賠償 廖煥國(guó)
　損害賠償侵權(quán)責(zé)任方式：制度緣起與實(shí)踐啟示
　 ——兼評(píng)《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)條文 楊彪
　《侵權(quán)責(zé)任法中多數(shù)人侵權(quán)責(zé)任的規(guī)范目的與體系之建構(gòu) 程嘯
　公開(kāi)權(quán)侵權(quán)責(zé)任制度研究 張民安
　我國(guó)動(dòng)物致害責(zé)任的解釋論 周友軍
　《侵權(quán)責(zé)任法》第52條的理解與適用 翟墨
　論精神損害賠償制度的適用與完善 肖少啟
物權(quán)與合同
　論實(shí)質(zhì)審查與登記機(jī)關(guān)謹(jǐn)慎義務(wù)的邊界
　 ——以《房屋登記辦法》為中心 于海涌
　論信托財(cái)產(chǎn)的公示 孟強(qiáng)
　論不動(dòng)產(chǎn)善意受讓的規(guī)范基礎(chǔ)及制度構(gòu)成
　 ——以《物權(quán)法》第106條的理解與適用為中心 侯巍
　對(duì)善意取得制度中善意的認(rèn)定 王榮珍
　論房貸新政對(duì)合同履行的影響
　 ——兼論違約金的調(diào)整 鐘明霞
　論房屋租賃備案登記的困境及完善
　 ——以廣州市為視角 蔡鎮(zhèn)順 張志平
　非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)之間借款合同的效力 龍著華
　車輛保管合同的若干問(wèn)題探析
　 ——以消費(fèi)場(chǎng)所提供停車服務(wù)為視角 肖樺
商事
　論商事自治規(guī)范的司法適用 周林彬 董淳鍔
　“競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系”的邏輯與經(jīng)驗(yàn) 謝曉堯
　論商事判斷準(zhǔn)則的擴(kuò)展適用及我國(guó)的應(yīng)用 官欣榮
　論高管“問(wèn)題薪酬”的司法審查標(biāo)準(zhǔn)　朱羿錕
　公司利潤(rùn)分配中的自治原則與司法干預(yù) 蔡元慶 周游
　淺談臺(tái)商隱名投資權(quán)益的保護(hù) 香玉芳
　論特許經(jīng)營(yíng)中加盟店對(duì)外民事責(zé)任的獨(dú)立性及擴(kuò)張 鄒國(guó)雄
其他
　家事審判專職化、專業(yè)化和專門化初探
　 ——從離婚審判的視角出發(fā) 胡志超
　離婚協(xié)議及法院調(diào)解書約定贈(zèng)與他人財(cái)產(chǎn)的司法爭(zhēng)議及解決 劉雁兵
　淺析我國(guó)涉外離婚案件的管轄權(quán) 封敏清
　勞動(dòng)者的選擇權(quán)及其合理限制
　 ——析《勞動(dòng)合同法》第48條之適用 彭書紅
　論民事訴訟中訴訟標(biāo)的與訴訟請(qǐng)求之關(guān)系
　 ——兼論法官對(duì)訴訟請(qǐng)求變更及訴訟標(biāo)的釋明權(quán)之行使 程春華
　淺議我國(guó)人權(quán)保護(hù)中的食品安全法律適用問(wèn)題 蔡淑琴

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：所謂一般條款（clausula generafis），是指在成文法中居于重要地位的，能夠概括法律關(guān)系共通屬性的，具有普遍指導(dǎo)意義的條款。①《侵權(quán)責(zé)任法》第69條規(guī)定：“從事高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！睂W(xué)者普遍認(rèn)為，該條屬于高度危險(xiǎn)責(zé)任的一般條款，該一般條款的設(shè)立是侵權(quán)責(zé)任法的重要?jiǎng)?chuàng)新，是立法者面對(duì)現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)可能出現(xiàn)的各種新的、不可預(yù)測(cè)同時(shí)會(huì)造成極大損害的風(fēng)險(xiǎn)而采取的重要舉措。在比較法上，尚無(wú)危險(xiǎn)責(zé)任一般條款實(shí)定法化的先例可循。尤其是，因該條款的高度抽象性、概括性和開(kāi)放性而增加了其準(zhǔn)確適用的難度。如果沒(méi)有對(duì)該一般條款的適用范圍作出界定，就可能會(huì)致使法官在適用該條款時(shí)自由裁量權(quán)過(guò)大，從而導(dǎo)致危險(xiǎn)責(zé)任的過(guò)于泛濫，極大地限制了人們的創(chuàng)新和探索活動(dòng)。因此，有必要在理論上對(duì)該一般條款及其適用范圍作進(jìn)一步解釋。一、從高度危險(xiǎn)責(zé)任一般條款的功能觀察其適用范圍高度危險(xiǎn)責(zé)任一般條款是現(xiàn)代侵權(quán)法發(fā)展的產(chǎn)物。正如德國(guó)社會(huì)法學(xué)家烏爾里?！へ惪私淌冢║lrich Beck）所言，現(xiàn)代社會(huì)是一個(gè)“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”，風(fēng)險(xiǎn)無(wú)處不在，且難以預(yù)測(cè)，產(chǎn)生的損害也往往非常巨大。文明和危險(xiǎn)如孿生兄弟，高度危險(xiǎn)是現(xiàn)代科技發(fā)展的必然產(chǎn)物。例如核能給我們的社會(huì)帶來(lái)了巨大的變化，促使了文明的發(fā)展，但其給人類帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)也是極其巨大的，“切爾諾貝利”的悲劇使人記憶猶新；各種高速運(yùn)輸工具技術(shù)發(fā)展迅速，飛機(jī)速度的不斷提升，高速磁懸浮列車的迅猛發(fā)展，在與人便利的同時(shí)也會(huì)帶來(lái)產(chǎn)生巨大損害的可能性；生化實(shí)驗(yàn)可能會(huì)帶來(lái)細(xì)菌的傳播蔓延；遺傳基因工程也可能會(huì)帶來(lái)基因變異等諸多問(wèn)題。在這個(gè)意義上，恰如前述貝克教授所言，我們都是生活在“文明的火山”上，“文明的火山”一旦噴發(fā)，往往損害者眾多，損害程度巨大。正如弗萊明指出，“今天工業(yè)的種種經(jīng)營(yíng)、交通方式及其他美其名日現(xiàn)代生活方式的活動(dòng)，逼人付出生命、肉體及資產(chǎn)的代價(jià)，已經(jīng)達(dá)到駭人的程度。意外引起的經(jīng)濟(jì)損失不斷消耗社會(huì)的人力和物資，而且有增無(wú)減。民事侵權(quán)法在規(guī)范這些損失的調(diào)節(jié)及其費(fèi)用的最終分配的工作上占有重要的地位?！雹谝虼?，法律必須對(duì)此狀況作出回應(yīng)，高度危險(xiǎn)責(zé)任作為獨(dú)立的侵權(quán)責(zé)任類型就是回應(yīng)的方式之一。

媒體關(guān)注與評(píng)論

問(wèn)題來(lái)自于實(shí)踐，成于思，更重于行。法律科學(xué)終究是一門講求實(shí)踐精神的學(xué)科，再深刻的理論也不可能脫離社會(huì)實(shí)踐而獲得，更不可能偏離指導(dǎo)實(shí)踐的目標(biāo)。中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心與廣東省法學(xué)會(huì)民商法學(xué)研究會(huì)共同在東莞舉辦的“民商法司法適用研討會(huì)”便充分體現(xiàn)了這種理論實(shí)踐相結(jié)合的理念?！　　趵鲝V東省民商法學(xué)研究會(huì)自成立之初即注重理論界與實(shí)務(wù)界之間的良好溝通，每年將年會(huì)的優(yōu)秀研究論文結(jié)集出版，著力建設(shè)理性的法律人共同體。在東莞市第一人民法院的大力支持下，本次年會(huì)的研究成果《民商法司法適用新論：經(jīng)驗(yàn)與學(xué)術(shù)》與大家見(jiàn)面了，這是嶺南私法研究狀況的一次展示，更是對(duì)法律共同體發(fā)展的一種推動(dòng)?！　　芰直?/pre>


編輯推薦
《民商法司法適用新論:經(jīng)驗(yàn)與學(xué)術(shù)》是法律出版社出版的。





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