證券法苑（第3卷）

前言

我國(guó)資本市場(chǎng)從無(wú)到有，從小到大，經(jīng)過(guò)十幾年的發(fā)展，已經(jīng)成為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系的重要組成部分和全球新興市場(chǎng)的重要代表。以上海證券交易所為例，截至2010年三季度，上市公司數(shù)從1990年成立之初的8家發(fā)展到885家；股票總市值16.52萬(wàn)億元（2009年我國(guó)GDP為33.54萬(wàn)億元），排名全球第七；股票成交金額、籌資額分別排名全球第五、第三；投資者開(kāi)立證券賬戶(hù)約9582萬(wàn)戶(hù)。資本市場(chǎng)的建立、運(yùn)行和發(fā)展，離不開(kāi)法治的支持和保障。法治強(qiáng)則市場(chǎng)興，法治弱則市場(chǎng)衰。這是為國(guó)際、國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)實(shí)踐所反復(fù)證明的一條客觀規(guī)律。早在1995年12月19日上海證券交易所成立五周年之際，時(shí)任國(guó)務(wù)院副總理的朱镕基同志來(lái)所視察，提出了“法制、監(jiān)管、自律、規(guī)范”八個(gè)字，確立了我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展的基本方針，其中“法制”排在首位，“監(jiān)管”、“自律”、“規(guī)范”與“法制”也密不可分。

內(nèi)容概要

《證券法苑》深入剖析資本市場(chǎng)法律制度和法律關(guān)系，積極探討資本市場(chǎng)法治建設(shè)中的重點(diǎn)、難點(diǎn)、熱點(diǎn)問(wèn)題，選題范圍包括：證券法、公司法、金融法等的法理研究，資本市場(chǎng)法治發(fā)展動(dòng)態(tài)研究，資本市場(chǎng)監(jiān)管的法律研究，資本市場(chǎng)創(chuàng)新的法律研究，資本市場(chǎng)典型法律案例研究，境外資本市場(chǎng)法律制度研究等。

書(shū)籍目錄

總序  加強(qiáng)法治研究，推動(dòng)法治建設(shè)，促進(jìn)資本市場(chǎng)健康穩(wěn)定發(fā)展序    優(yōu)化資本市場(chǎng)法治生態(tài)環(huán)境，增強(qiáng)資本市場(chǎng)可持續(xù)發(fā)展能力  卷首語(yǔ)[理論前沿]  誰(shuí)需要證券交易所?  ——中國(guó)證交所上市主體／產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)性改革  中國(guó)公司上市的地理與治理  ——對(duì)證券市場(chǎng)行政治理的再闡釋[熱點(diǎn)追蹤]  內(nèi)幕交易行政處罰案例初步研究  證券市場(chǎng)投資者適當(dāng)性原則初探  天使還是魔鬼?  ——對(duì)沖基金積極主義在公司治理中的利弊分析及在中國(guó)前景之展望  從PE腐敗問(wèn)題看后危機(jī)時(shí)代的中國(guó)資本市場(chǎng)監(jiān)管  知識(shí)產(chǎn)權(quán)證券化的法律路徑探析[立法專(zhuān)論]  市場(chǎng)公平進(jìn)路下的內(nèi)幕交易立法改革  ——以行為構(gòu)成體系為中心  關(guān)于證券投資基金受托人地位的探討  《證券投資基金法》修改中私募基金法律規(guī)制的若干問(wèn)題  證券市場(chǎng)投資者保護(hù)立法評(píng)價(jià)體系研究  對(duì)《到境外上市公司章程必備條款》的重估與修訂建議[證券監(jiān)管]  金融創(chuàng)新監(jiān)管中的若干法律問(wèn)題  ——基于對(duì)“金融管理成本過(guò)高”與“金融創(chuàng)新過(guò)度”的法律分析  論證券交易所自律管理正當(dāng)程序的有限性  全球金融危機(jī)下中國(guó)證券監(jiān)管理念的歷史審視  后金融危機(jī)時(shí)代的美國(guó)金融監(jiān)管改革法案  ——《2010年華爾街改革和個(gè)人消費(fèi)者保護(hù)法案》初評(píng)  后金融危機(jī)背景下歐盟金融監(jiān)管改革的新發(fā)展[司法實(shí)踐]  我國(guó)公司高管勤勉義務(wù)之司法裁量的實(shí)證分析  權(quán)證信息披露中證券交易所的民事責(zé)任認(rèn)定  證券交易所與登記結(jié)算公司責(zé)任機(jī)制的展開(kāi)  ——基于法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析視角[法制評(píng)析]  問(wèn)題券商市場(chǎng)退出法律機(jī)制之審思  ——在資本市場(chǎng)法治化的拷問(wèn)之下  融資融券擔(dān)保的法律問(wèn)題探析及解決思路  虛假陳述侵權(quán)責(zé)任形態(tài)評(píng)析及完善  境外股權(quán)交易反避稅監(jiān)管的達(dá)摩克利斯之劍  ——評(píng)國(guó)稅函[2009]698號(hào)文[制度研究]  證券回購(gòu)交易法律與會(huì)計(jì)定性的沖突與妥協(xié)  ——對(duì)雷曼“回購(gòu)105”事件的解讀與反思  我國(guó)上市公司借貸規(guī)制的再思考：禁止借貸得與失  會(huì)計(jì)師事務(wù)所承接上市公司審計(jì)業(yè)務(wù)模式的  新思路：抽簽  關(guān)于電子化簿記式證券若干法律問(wèn)題的思考  論類(lèi)別股和類(lèi)別權(quán)：基于平衡股東利益的角度  預(yù)重整制度及其對(duì)上市公司拯救的效應(yīng)  我國(guó)金融破產(chǎn)制度立法芻議[市場(chǎng)觀察]  資本市場(chǎng)的憲政之維論綱  ——我國(guó)資本市場(chǎng)恢復(fù)和發(fā)展的憲政意義初探  地方政府與企業(yè)上市  論我國(guó)三板市場(chǎng)的功能定位與基本格局[案例分析]  上市公司重整中的法律難題  ——以“華源股份”重整為例．  “華夏建通”短線(xiàn)交易案相關(guān)法律問(wèn)題評(píng)析[域外法制]  模糊的邊界：析美國(guó)證券公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行之融合  美國(guó)私募股權(quán)基金監(jiān)管制度改革及對(duì)我國(guó)的借鑒  選擇性披露的管制與內(nèi)幕交易法的演變：基于美國(guó)《公平披露條例》的研究  境外市場(chǎng)“董、監(jiān)、高”買(mǎi)賣(mài)本公司股票的規(guī)定及其啟示  解讀東京證券交易所上市規(guī)則2009年最新修改  香港證券主板市場(chǎng)停復(fù)牌制度淺析  ——兼與《上海證券交易所股票上市規(guī)則》相關(guān)規(guī)定的比較稿約

章節(jié)摘錄

（4）公開(kāi)交易企業(yè)的結(jié)構(gòu)性反思如果回顧歷史，在證交所誕生初期，證交所并不僅僅為大公司而存在，也為小公司提供權(quán)益交易的機(jī)會(huì)。那時(shí)，交易所的核心功能是名副其實(shí)的“證券交易”。發(fā)展到今天，在一切追求“大即是好”的理念下，小公司已被排除在證交所之外，這一點(diǎn)甚至還得到了廣泛的規(guī)則支持。我們今天需要反思這種“以大欺小”的制度結(jié)構(gòu)。證交所僅為大公司而存在，@或者僅為公開(kāi)發(fā)行公司而存在，是一種落后的觀念。企業(yè)本身是在動(dòng)態(tài)發(fā)展的，現(xiàn)在的大公司，可能曾經(jīng)是小公司；現(xiàn)在的公開(kāi)發(fā)行公司，也可能曾經(jīng)是非公開(kāi)發(fā)行公司。大公司不一定就是道德的楷模，大公司也不一定增加了證券市場(chǎng)的安全性。相反，現(xiàn)今流行的制度結(jié)構(gòu)，屬于人為制造了不公平的競(jìng)爭(zhēng)起點(diǎn)，不利于企業(yè)在全球展開(kāi)競(jìng)爭(zhēng)，證交所沒(méi)有充分理由僅為大公司而存在，更無(wú)理由僅為公開(kāi)發(fā)行公司而存在。在全球化的資本市場(chǎng)中，為數(shù)眾多的中國(guó)小企業(yè)尤需證交所的支持。融入全球化，并不否定中國(guó)資本市場(chǎng)可以有自己的道路。目前所謂多層次資本市場(chǎng)建設(shè)，雖然為小公司提供了一定融資渠道，但仍未脫離“市場(chǎng)歧視主義”，未能給小公司真正的“資本國(guó)民待遇”。未來(lái)中國(guó)資本市場(chǎng)的發(fā)展，不僅要超越“倚重大公司”的固有思維，也要超越目前此種“多層次資本市場(chǎng)”思維——小公司不僅可借助證交所進(jìn)行資本籌集，更可借助證交所進(jìn)行權(quán)益交易。例如，有限公司甚至合伙企業(yè)的股權(quán)交易，都可統(tǒng)一納入證交所進(jìn)行，避免目前依托拍賣(mài)機(jī)構(gòu)、產(chǎn)權(quán)交易所轉(zhuǎn)讓?zhuān)颉岸▋r(jià)臨時(shí)性”、“定價(jià)產(chǎn)品單一”、“定價(jià)缺乏長(zhǎng)期可比性”等而產(chǎn)生“定價(jià)不公平”的問(wèn)題。如果這樣的設(shè)想成為現(xiàn)實(shí)，則將在中國(guó)引發(fā)一場(chǎng)非公開(kāi)性公司的“公開(kāi)化浪潮”，有限公司等人合企業(yè)將進(jìn)一步資合化。當(dāng)然，公司是否選擇申請(qǐng)公開(kāi)交易，與其是否選擇申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行一樣，有各自利益的衡量，應(yīng)尊重公司之決定，法律不宜過(guò)多強(qiáng)制介入。

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