刑事證據(jù)契約論

前言

　　《西北政法大學(xué)學(xué)術(shù)文庫》是西北政法大學(xué)在本校教師的研究成果中遴選出版的一套學(xué)術(shù)叢書，希望它能代表西北政法大學(xué)的學(xué)術(shù)導(dǎo)向、學(xué)術(shù)風(fēng)格和學(xué)術(shù)水平?！　∥鞅闭ù髮W(xué)來源于中共中央1937年在延安創(chuàng)辦的第一所干部學(xué)?！儽惫珜W(xué)。陜北公學(xué)生于戰(zhàn)火，旨在救亡。毛澤東就在親自講學(xué)時(shí)鼓勵(lì)學(xué)生：因?yàn)橛嘘児?，中國不?huì)亡。1949年，由陜北公學(xué)等學(xué)校合并而成的延安大學(xué)奉命南遷西安，成立西北人民革命大學(xué)，是為了給西北地區(qū)新成立的各級(jí)人民政權(quán)培養(yǎng)干部，它的辦學(xué)風(fēng)格自然與本來意義上的大學(xué)大異其趣。再后來院校合并，西北大學(xué)法律系并人，形成法學(xué)教育的“四院四系”或“五院四系”，“文革”中停辦?！拔母铩焙蠡謴?fù)，主管由最高人民法院而變?yōu)樗痉ú?，后變?yōu)殛兾魇?；校名由西安政法干校、中央政法干校西北分校、西安政法學(xué)院、西北政法學(xué)院，最后更名為西北政法大學(xué)。

內(nèi)容概要

本書運(yùn)用契約方法論和社會(huì)學(xué)“場域理論”，對(duì)刑事訴訟中體現(xiàn)契約精神的證明制度進(jìn)行分析和理論概括，提出并論證了刑事證據(jù)場域、刑事證據(jù)契約、刑事合意證明模式、取證契約、證據(jù)能力契約、證據(jù)方法契約和證明對(duì)象契約等重要范疇。刑事證據(jù)契約在一定程度上為證據(jù)法學(xué)理論研究提供了一個(gè)新的視角和方法論，并且為實(shí)踐中的控辯協(xié)商、刑事和解中的合意證明提供理論上的支撐。刑事證據(jù)契約對(duì)于提升當(dāng)事人主體地位及其平等性、實(shí)現(xiàn)刑事司法正義、提高訴訟效率、推動(dòng)刑事證據(jù)立法的科學(xué)性以及公檢法人員以契約精神公正執(zhí)法都具有重要價(jià)值。

作者簡介

宋志軍 河北任丘人。西北政法大學(xué)副教授，北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院博士后，從事刑事訴訟法學(xué)和證據(jù)法學(xué)的教學(xué)與研究。先后就讀于河北師范大學(xué)、河北大學(xué)、中國政法大學(xué)，獲法學(xué)學(xué)士、法學(xué)碩士、法學(xué)博士學(xué)位。在《法律科學(xué)》、《政法論壇》、《中國刑事法雜志》、《法學(xué)論壇》、《證據(jù)科學(xué)》等法學(xué)專業(yè)期刊發(fā)表論文20多篇，參編專著和教材6部，參與國家社科基金項(xiàng)目1項(xiàng)、最高人民檢察院檢察理論研究課題1項(xiàng)、教育部人文社科研究課題1項(xiàng)，主持陜西省人文社科重點(diǎn)研究基地課題1項(xiàng)。論文《刑事證據(jù)法中的人道倫理》獲中國法學(xué)會(huì)第二屆中青年刑事訴訟法學(xué)優(yōu)秀科研成果三等獎(jiǎng)；博士論文《刑事證據(jù)契約論》獲“2010年全國優(yōu)秀博士學(xué)位論文提名論文”獎(jiǎng)。

書籍目錄

前言    一、范式轉(zhuǎn)換：從“事實(shí)”關(guān)注到“行為人”關(guān)注    二、理念更新：刑事證據(jù)法律關(guān)系的契約化    三、本書的結(jié)構(gòu)與基本觀點(diǎn)第一編 導(dǎo)論：刑事證據(jù)與契約的契合性論證  第一章 證據(jù)場域：社會(huì)學(xué)視野中證據(jù)的多個(gè)面向    一、社會(huì)學(xué)“場域理論”述要    二、場域理論對(duì)研究刑事證據(jù)的適用性    三、刑事證據(jù)場域的構(gòu)造    四、刑事證據(jù)場域范疇的理論價(jià)值      (一)為刑事證據(jù)與契約搭建可溝通的橋梁和聯(lián)結(jié)點(diǎn)      (二)為刑事證據(jù)法學(xué)理論研究的深化提供新的視角和方法      (三)為證據(jù)立法和法律移植提供多重的參考依據(jù)  第二章 契約精神：刑事證明合意的解碼器    一、契約的解讀與祛魅    二、契約精神與刑事證據(jù)的契合性    三、刑事證據(jù)場域中具有契約屬性的行為  第三章 刑事證據(jù)契約的正當(dāng)性論證    一、刑事證據(jù)契約的理論基礎(chǔ)      (一)哲學(xué)基礎(chǔ)：馬克思主義的民主契約理論與辯證法      (二)文化基礎(chǔ)：和諧、克己與崇禮的儒家思想和共生的佛教理論      (三)社會(huì)基礎(chǔ)：和諧社會(huì)是契約框架下的國家治理形態(tài)      (四)法律基礎(chǔ)：法律程序自身的民主性與契約性      (五)政治基礎(chǔ)：妥協(xié)與共識(shí)是體現(xiàn)民主原則的糾紛解決途徑    二、刑事證據(jù)契約的價(jià)值分析      (一)提升當(dāng)事人主體地位的方法論價(jià)值      (二)增強(qiáng)訴訟主體平等性的價(jià)值      (三)提高司法權(quán)威的價(jià)值      (四)提高訴訟效率的價(jià)值      (五)提高刑事證據(jù)立法科學(xué)性及推進(jìn)公正司法的價(jià)值第二編 本論：刑事證據(jù)契約原理  第四章 刑事證據(jù)契約的基本范疇    一、刑事證據(jù)契約的內(nèi)涵      (一)刑事證據(jù)契約的概念      (二)刑事證據(jù)契約的法律屬性      (三)刑事證據(jù)契約的典型樣態(tài)    二、刑事證據(jù)契約的特質(zhì)      (一)契約內(nèi)容的非物質(zhì)性      (二)契約關(guān)系主體的固定性      (三)契約發(fā)起及成立方式的多元性      (四)契約效力的特定性      (五)契約履行方式的行為性      (六)契約自由及范圍的有限性    三、刑事證據(jù)契約的理論分類      (一)隱性證據(jù)契約與顯性證據(jù)契約      (二)法定證據(jù)契約與任意證據(jù)契約      (三)積極的證據(jù)契約和消極的證據(jù)契約      (四)明示的證據(jù)契約和默示的證據(jù)契約  第五章 合意證明模式：刑事證據(jù)契約的制度基礎(chǔ)    一、刑事訴訟模式與刑事證明模式的契約取向      (一)刑事訴訟模式的契約取向      (二)刑事證明模式的契約取向    二、刑事合意證明模式的合理性論證    三、刑事合意證明模式的構(gòu)造解析      (一)證明主體在合意證明中的地位      (二)刑事合意證明的事實(shí)認(rèn)定結(jié)構(gòu)      (三)刑事合意證明的實(shí)現(xiàn)路徑      (四)證明責(zé)任的履行方式I      (五)證據(jù)規(guī)則的作用形式    四、刑事合意證明模式與刑事證據(jù)契約的關(guān)系  第六章 刑事證據(jù)契約的要件規(guī)制    一、刑事證據(jù)契約的成立要件      (一)理論上的爭議      (二)刑事證據(jù)契約成立的實(shí)質(zhì)要件      (三)刑事證據(jù)契約成立的形式要件    二、刑事證據(jù)契約的生效要件      (一)刑事證據(jù)契約生效的實(shí)質(zhì)要件      (二)刑事證據(jù)契約生效的程序要件      (三)判斷刑事證據(jù)契約效力應(yīng)遵循的基本原則      (四)刑事證據(jù)契約的無效及撤銷    三、刑事證據(jù)契約的撤回      (一)關(guān)于證據(jù)契約撤回的爭議      (二)刑事證據(jù)契約撤回的條件      (三)刑事證據(jù)契約撤回的后果    四、刑事證據(jù)契約的履行及違約的法律后果      (一)刑事證據(jù)契約的履行      (二)違反刑事證據(jù)契約的法律后果第三編 各論：刑事證據(jù)契約的樣態(tài)  第七章 取證契約    一、取證契約的基本理論問題      (一)取證契約的內(nèi)涵      (二)取證契約的理論依據(jù)      (三)取證契約的法律要件      (四)取證契約的范圍與限度    二、同意搜查      (一)同意搜查的比較考察      (二)同意搜查的理論問題      (三)同意搜查的要件      (四)同意搜查對(duì)我國的借鑒    三、人身檢查契約    四、心理測試契約      (一)心理測試契約的國外立法例      (二)心理測試契約相關(guān)理論問題      (三)心理測試契約的構(gòu)成要件      (四)建立我國心理測試契約制度的設(shè)想  第八章 證據(jù)方法契約    一、證據(jù)方法與證據(jù)方法契約      (一)證據(jù)方法辨析      (二)證據(jù)方法契約釋義      (三)證據(jù)方法契約的范圍與限度    二、證人出庭契約      (一)德日證人出庭契約的立法參照      (二)證人出庭契約的要件      (三)我國建立證人出庭契約制度的設(shè)想    三、污點(diǎn)證人豁免契約      (一)污點(diǎn)證人豁免契約的內(nèi)涵      (二)從強(qiáng)制到契約：國外污點(diǎn)證人豁免制度的演變      (三)污點(diǎn)證人豁免契約的要件      (四)我國污點(diǎn)證人豁免契約制度的建構(gòu)    四、鑒定人選任契約      (一)鑒定人選任契約的內(nèi)涵      (二)鑒定人選任模式的發(fā)展軌跡      (三)我國建立鑒定人選任契約制度的構(gòu)想  第九章 證據(jù)能力契約    一、證據(jù)能力契約的基本理論      (一)證據(jù)能力與證據(jù)能力契約      (二)證據(jù)能力契約的理論依據(jù)      (三)證據(jù)能力契約的性質(zhì)及法律效果    二、證據(jù)能力契約的制度形態(tài)      (～)作為傳聞規(guī)則或直接言詞原則例外的合意筆錄      (二)對(duì)書證、物證的證據(jù)能力的合意      (三)作為非法證據(jù)排除規(guī)則例外的證據(jù)能力契約    三、證據(jù)能力契約的構(gòu)成要件分析      (一)證據(jù)能力契約的主體      (二)意思表示一致的特殊形式      (三)形成合意的時(shí)間及方式      (四)契約效力及撤回    四、證據(jù)能力契約制度引人我國的障礙及前景      (一)訴訟觀念的障礙與破解      (二)證據(jù)理論上的障礙與突破      (三)法律制度上的問題與解決  第十章 證明對(duì)象契約    一、證明對(duì)象契約之合理性論證    二、證明對(duì)象契約內(nèi)容之確定    三、證明對(duì)象契約的類型化分析      (一)積極的證明對(duì)象契約      (二)消極的證明對(duì)象契約    四、刑事自認(rèn)：證明對(duì)象契約的范例      (一)刑事自認(rèn)的基本范疇      (二)刑事自認(rèn)與無罪推定原則的關(guān)系      (三)域外刑事自認(rèn)的規(guī)定及其啟示      (四)我國刑事自認(rèn)的相關(guān)規(guī)定及其完善參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　為可能有兩個(gè)方面的原因：一是研究傳統(tǒng)的原因。受傳統(tǒng)訴訟法學(xué)理論研究體例的影響，證據(jù)法學(xué)長期從屬于訴訟法學(xué)，近二十年才逐漸取得了獨(dú)立的學(xué)科地位，導(dǎo)致證據(jù)法學(xué)自身概念體系的不完善和從屬性。在這種情況下，即使是證據(jù)法律制度所形成的法律關(guān)系具有獨(dú)立性和重要性，也會(huì)由于證據(jù)程序和法律關(guān)系包容在訴訟程序中的表象，導(dǎo)致訴訟法律關(guān)系與證據(jù)法律關(guān)系的譜系被不恰當(dāng)劃定，結(jié)果是證據(jù)法律關(guān)系被淹沒在訴訟法律關(guān)系之中。二是研究方法及思維方式的原因。主流刑事證據(jù)理論將刑事證據(jù)與事實(shí)（或者信息、根據(jù)等）、真實(shí)、客觀等概念緊緊聯(lián)系在一起，對(duì)證據(jù)程序中的“人”及其相互關(guān)系的關(guān)注度不夠或者存在較強(qiáng)的戒備心理，使得法律關(guān)系這一帶有較強(qiáng)主觀性的范疇在證據(jù)理論中沒有存在與發(fā)展的空間。易言之，缺乏從宏觀上動(dòng)態(tài)把握證據(jù)問題的思維方式，也就是忽視了證據(jù)及其所附帶的證明利益所引起的各主體之間的復(fù)雜關(guān)系。而忽視人、權(quán)力、權(quán)利（利益）、地位、力量、資源及其配置等因素在證據(jù)場域中的作用，就會(huì)導(dǎo)致不能從關(guān)系論的角度去審視證據(jù)場域中人與人之間的關(guān)系問題。將刑事證據(jù)放在場域的視角之下進(jìn)行考察，使我們能夠?qū)鹘y(tǒng)的訴訟法律關(guān)系學(xué)說進(jìn)行反思。關(guān)于刑事訴訟法律關(guān)系的范圍，訴訟法學(xué)界意見不一，主要有三種觀點(diǎn)：一面關(guān)系說、二面關(guān)系說和三面關(guān)系說。以上三種學(xué)說都承認(rèn)司法機(jī)關(guān)和訴訟參與人之間存在刑事訴訟法律關(guān)系，分歧主要在于司法機(jī)關(guān)之間以及訴訟參與人之間是否存在刑事訴訟法律關(guān)系。其中，一面關(guān)系說和二面關(guān)系說都不承認(rèn)訴訟參與人之間存在刑事訴訟法律關(guān)系。

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