民法強(qiáng)行性規(guī)范研究

前言

許中緣是我指導(dǎo)的2005級(jí)民商法博士，在他攻讀博士學(xué)位之前，就表現(xiàn)出較強(qiáng)的抽象思維能力與較好的理論素養(yǎng)。當(dāng)他選擇《民法強(qiáng)行性規(guī)范研究》這個(gè)頗具難度的題目作為博士學(xué)位論文選題時(shí)，我欣然答應(yīng)了。眾所周知，民法中的強(qiáng)行性規(guī)范是我國司法實(shí)踐中需要進(jìn)行研究的一個(gè)重大問題，民事司法的本質(zhì)在很大程度上就是對(duì)規(guī)范的性質(zhì)進(jìn)行認(rèn)識(shí)和運(yùn)用。如果法官在具體案件中對(duì)同一規(guī)范性質(zhì)的把握與認(rèn)識(shí)不同，則會(huì)導(dǎo)致在實(shí)踐中產(chǎn)生同一案件不同判決的結(jié)果。在民事立法中，我們在具體制度的構(gòu)建中是采用任意性規(guī)范還是強(qiáng)行性規(guī)范也常常存在爭議。例如，在《物權(quán)法》制定過程中，小區(qū)車庫歸屬的規(guī)范構(gòu)建究竟是采用強(qiáng)行性規(guī)范還是任意性規(guī)范就出現(xiàn)過諸多爭議。在制定民法典之際，如何對(duì)待民法中的強(qiáng)行性規(guī)范，更加凸顯其重要性與研究的緊迫性。但遺憾的是，該問題并沒有引起學(xué)者的廣泛重視。于此，可以認(rèn)為該論文的選題具有現(xiàn)實(shí)性、時(shí)代性與新穎性。該論文并不滿足于研究強(qiáng)行性規(guī)范對(duì)法律行為效力的影響問題，而是從更廣的視角即從民法與憲法、行政法的外部關(guān)系入手，來分析民法中的強(qiáng)行性規(guī)范，進(jìn)而分析民法中的強(qiáng)行性規(guī)范與其他規(guī)范的關(guān)系，探討民法強(qiáng)行性規(guī)范對(duì)法律行為效力的影響，然后對(duì)民法中的強(qiáng)行性規(guī)范的構(gòu)建提出了自己的看法，表現(xiàn)出視野的獨(dú)特與論證的深入。

內(nèi)容概要

這是一本對(duì)民法強(qiáng)行性規(guī)范相關(guān)理論進(jìn)行深入探討的法學(xué)論著。作者以整體性法律為背景，從民法規(guī)范論的視角，對(duì)民法與憲法、行政法之間的關(guān)系及其相互影響進(jìn)行探討，闡釋了民法發(fā)展所面臨的外部環(huán)境，繼而通過對(duì)民法的規(guī)范構(gòu)成與內(nèi)部的規(guī)范構(gòu)造等問題的分析，從司法論的立場，展開對(duì)我國強(qiáng)行性規(guī)范的確定性和準(zhǔn)確適用問題的論明，通過抽絲剝繭式的層層論述，從立法論的角度，對(duì)我國民法典中強(qiáng)行性規(guī)范如何在適應(yīng)現(xiàn)代民法公私融合的需要中進(jìn)行規(guī)范構(gòu)建進(jìn)行闡明。    本書集宏觀的理論分析、獨(dú)到的理論見解與精細(xì)的法條闡釋于一體，當(dāng)為我國規(guī)范法學(xué)研究領(lǐng)域的一本重要著作，對(duì)我國法律理論的發(fā)展、立法構(gòu)建與規(guī)范適用均具有一定的借鑒意義。

作者簡介

許中緣，1975年出生于湖南武岡，吉林大學(xué)法學(xué)院法學(xué)學(xué)士、民商法碩士。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法在讀博士。湖南大學(xué)法學(xué)院副教授。在《法制與社會(huì)發(fā)展》、《比較法研究》、《法學(xué)》、《法律科學(xué)》、《當(dāng)代法學(xué)》、《月旦民商法雜志》等法學(xué)刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文二十余篇。其中有近十篇分別被《中國社會(huì)科學(xué)文摘》、《高等學(xué)校文科學(xué)報(bào)文摘》、中國人民大學(xué)報(bào)刊資料中心《民商法學(xué)》、《經(jīng)濟(jì)法學(xué)勞動(dòng)法學(xué)》等刊物摘篇、轉(zhuǎn)載。

書籍目錄

引論第一章  民法強(qiáng)行性規(guī)范的闡釋  第一節(jié)  民法強(qiáng)行性規(guī)范語義的闡明  第二節(jié)  民法強(qiáng)行性規(guī)范的分類  第三節(jié)  強(qiáng)行性規(guī)范在民法中的作用  小結(jié)：私法自治中的強(qiáng)行性規(guī)范第二章  當(dāng)代民法強(qiáng)行性規(guī)范發(fā)展趨勢及構(gòu)建基礎(chǔ)  第一節(jié)  當(dāng)代民法強(qiáng)行性規(guī)范發(fā)展趨勢  第二節(jié)  民法強(qiáng)行性規(guī)范構(gòu)建的基礎(chǔ)  小結(jié)：強(qiáng)行性規(guī)范在私法社會(huì)化進(jìn)程中的使命第三章  民法強(qiáng)行性規(guī)范與憲法對(duì)民法的規(guī)范效力  第一節(jié)  憲法規(guī)范對(duì)民法規(guī)范效力的評(píng)價(jià)  第二節(jié)  憲法對(duì)民法基本規(guī)范的效力  第三節(jié)  民法對(duì)憲法的規(guī)范效力——法國的經(jīng)驗(yàn)考察  第四節(jié)  民法的基本規(guī)范與物權(quán)法的合憲性之爭  小結(jié)：憲法對(duì)民法的規(guī)范效力與基本權(quán)利的民法實(shí)現(xiàn)第四章  民法強(qiáng)行性規(guī)范與行政法的連接  第一節(jié)  民法中的公序良俗與行政權(quán)  第二節(jié)  公益征收與行政權(quán)  第三節(jié)  民事登記行為與行政權(quán)  第四節(jié)  民法中其他行政管理行為  小結(jié)：行政法對(duì)民法的影響及相關(guān)對(duì)策第五章  民法強(qiáng)行性規(guī)范與民法其他規(guī)范類型  第一節(jié)  民法規(guī)范類型化  第二節(jié)  強(qiáng)行性規(guī)范與任意性規(guī)范  第三節(jié)  民法強(qiáng)行性規(guī)范與許可性規(guī)范  第四節(jié)  強(qiáng)行性規(guī)范與宣示性規(guī)范  小結(jié)：規(guī)范制定的有限理性第六章  民法強(qiáng)行性規(guī)范的適用  第一節(jié)  民法強(qiáng)行性規(guī)范的識(shí)別  第二節(jié)  民法強(qiáng)行性規(guī)范的解釋  第三節(jié)  強(qiáng)行性規(guī)范與法律行為效力  小結(jié)：規(guī)范性質(zhì)判斷的有限理性第七章  強(qiáng)行性規(guī)范在我國民法中的構(gòu)建  第一節(jié)  民法強(qiáng)行性規(guī)范構(gòu)建的方法論  第二節(jié)  公法性強(qiáng)行性規(guī)范在我國民法中的構(gòu)建  第三節(jié)  民法強(qiáng)行性規(guī)范的立法構(gòu)建  第四節(jié)  強(qiáng)行性規(guī)范在民法典各編中的具體體現(xiàn)  小結(jié)：公法性強(qiáng)行性規(guī)范在私法中的構(gòu)建——公私分立與融合的基礎(chǔ)結(jié)語：私法與公法的協(xié)調(diào)——未來民法發(fā)展的走向參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用?！睆男袨閮?nèi)容來看，法律規(guī)范要求行為人的權(quán)利與義務(wù)按照法律規(guī)定的要求從事行為，不得約定排除。如《物權(quán)法》第13條規(guī)定：“登記機(jī)構(gòu)不得有下列行為：（一）要求對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估；（二）以年檢等名義進(jìn)行重復(fù)登記；（三）超出登記職責(zé)范圍的其他行為。”該種規(guī)定一般不會(huì)對(duì)法律行為的效力作出評(píng)判。如果行為人從事了法律所禁止的行為，一般還會(huì)引起非民事法律責(zé)任的承擔(dān)。當(dāng)然，對(duì)禁止性規(guī)范的規(guī)定，不僅僅從這些方面人手，還需要根據(jù)規(guī)范的目的來對(duì)這些規(guī)范的性質(zhì)進(jìn)行判斷。（三）效力性規(guī)范何謂效力性規(guī)范呢？正如前文指出，效力性規(guī)范就是對(duì)行為模式進(jìn)行肯定或者否定的規(guī)范。通常表現(xiàn)為“有效”、“無效”、“效力待定”的規(guī)定。值得注意的是，筆者所言的效力性規(guī)范，與學(xué)者所闡述的禁止性規(guī)范類型中的效力性規(guī)范的含義具有不同。如學(xué)者提出下列內(nèi)容屬于效力性規(guī)范：“其一，法律法規(guī)明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或不成立的，該規(guī)定屬于效力規(guī)范。其二，法律法規(guī)雖沒有明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或不成立的，但違反該規(guī)定以后若使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會(huì)公共利益，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該規(guī)范屬于效力規(guī)范。”[21]顯然，筆者所說的效力性規(guī)范的范圍要大于這些規(guī)范的內(nèi)容。根據(jù)《合同法》第8條規(guī)定，“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)?！边@就說明，效力性規(guī)范主要是對(duì)已經(jīng)成立的法律行為進(jìn)行效力判斷，從而使得該種法律行為能夠得以順利履行。

后記

本書是我的博士論文修改而成。思緒回歸到攻讀博士學(xué)位緊張而又充實(shí)的階段。那美好的三年，時(shí)間過于短暫，而且其中一年在法國求學(xué)，更顯歷程短暫。其實(shí)真正留念的真的是那么一段美好的求學(xué)時(shí)光。盡管有學(xué)業(yè)與生活的壓力，盡管有知識(shí)與財(cái)富的貧瘠，但苦并快樂著。所以，對(duì)作為完成本書的后記而言，不想對(duì)后記再進(jìn)行修改。正因?yàn)橛辛?804年法國民法典，法國民法才具有厚重的歷史，與旁鄰于另外一個(gè)同屬于大陸法系的德國一樣，法律的研究更具有了同樣的高度。與德國嚴(yán)格的概念法學(xué)相比，法國的法律研究是開放的，但也是精細(xì)的。法學(xué)的私法文明是法國的輝煌文明的一個(gè)重要組成成分。而重要引世人矚目的莫過于1804年的《法國民法典》，只因?yàn)橛辛朔ǖ洌▏姆梢约拔拿鞑啪哂谐薪有?，才有了跨越。榮幸的是，我國正在制定民法典，中華民法學(xué)的發(fā)展才有了進(jìn)一步發(fā)展的平臺(tái)，也才有歷史的積淀。這是時(shí)代賦予的新的使命。歷經(jīng)時(shí)代的召喚，橫亙在我們法典的編纂選擇具有某種必然性。在如何確定法典的編纂之路時(shí)，我們有三種選擇：一是延續(xù)19世紀(jì)法典編纂的老路，繼續(xù)延續(xù)著前人走過的路程；二是立基于時(shí)代的使命，在對(duì)19世紀(jì)、20世紀(jì)法學(xué)以及法典的歷程進(jìn)行綜合比較中，以全新的立場來編纂我們的法典。三是順應(yīng)時(shí)勢發(fā)展需要與傳統(tǒng)發(fā)展要求，結(jié)合傳統(tǒng)與創(chuàng)新。毫無疑問，這是一條折衷的道路。我們可以看到，第一條法典編纂之路相對(duì)簡單，因?yàn)槊穹ㄗ鳛樯唐方?jīng)濟(jì)的一般法，基于商品經(jīng)濟(jì)的一致性，借鑒其他國家法典的內(nèi)容從而構(gòu)建我國民法典的規(guī)定，也是切實(shí)可行的。

編輯推薦

《民法強(qiáng)行性規(guī)范研究》是由法律出版社出版的。

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