法理學(xué)（第三版）

前言

公平正義正在成為當(dāng)代中國的稀罕之物，代之而起的是社會的日益暴力化：強(qiáng)制拆遷幾成常態(tài)，群體性事件一波接一波，花樣年華的生命絕望地選擇了自殺，犯罪分子甚至向童稚舉起了屠刀，連作為“正義生產(chǎn)者的法官”也慘遭暴力。這一切已經(jīng)引起了有識之士的普遍擔(dān)憂，以至于國家總理都疾呼：“公平正義比太陽還要有光輝！”公平正義的缺失當(dāng)然首先表現(xiàn)在分配領(lǐng)域，這主要是個立法問題。不過在我看來。近年的立法已經(jīng)有了很大改觀，更為嚴(yán)重的問題發(fā)生在法律的執(zhí)行與司法領(lǐng)域，特別是在司法領(lǐng)域。近年來司法出現(xiàn)了遠(yuǎn)離公平正義的傾向。這主要表現(xiàn)在幾個方面：一是在制度上司法正在失去它的特質(zhì)——中立與被動。一方面憲法規(guī)定的司法獨立原則遭到忽略甚至質(zhì)疑；另一方面司法權(quán)又向行政領(lǐng)域擴(kuò)展，與行政權(quán)聯(lián)盟（訴調(diào)對接、大調(diào)解），司法不僅墮落為行政的工具，而且司法本身也在行政化，它的結(jié)果是正義的生產(chǎn)失去了制度依托。二是司法的非程序化。放下法槌、脫下法袍、走向田間地頭、蔑視程序正在成為時尚，這降低了對司法的程序規(guī)制。三是遠(yuǎn)離法律?！皬?qiáng)化調(diào)解”、“聽眾民意”、“案結(jié)事了”、“社會效果”等等司法政治化口號及其相關(guān)的“內(nèi)部管理措施”都告訴法官，法律并不重要，“擺平就是水平”。四是強(qiáng)大的信訪正在從司法外消解司法的正義取向。強(qiáng)化信訪使信訪機(jī)構(gòu)及當(dāng)?shù)氐募瘷?quán)者成為事實上的“超級法院”，強(qiáng)化信訪使信訪者（涉訴）通過“信訪行為政治化”贏得了對法官的某種優(yōu)勢。結(jié)果是，權(quán)力偏好、信訪壓力大小及“纏訪”者的韌性如何往往決定了糾紛的最終結(jié)果，正義成為犧牲品。

內(nèi)容概要

本書是以全球化為視角分析與審視法理學(xué)基本問題的法學(xué)教科書，為教育部國家精品課程教材。    不同于傳統(tǒng)法理學(xué)教科書從抽象法概念開始的體例，本書先形而下，后形而上，以法存在論－法本體淪－法運作論－法發(fā)展論為體系，在對傳統(tǒng)法理學(xué)系統(tǒng)梳理的基礎(chǔ)上，探尋與全球化趨勢相契合的、為市場經(jīng)濟(jì)和法治建沒服務(wù)的科學(xué)而理性的法理學(xué)，并運用法學(xué)基本原理與內(nèi)在演進(jìn)脈絡(luò)重構(gòu)法理學(xué)新體系。    作者積十年之功，融近年最新成果，對各章增刪修撰，而為第二版。本次修訂中，特增加法學(xué)、與人的尊嚴(yán)以及司法相關(guān)之內(nèi)容，在彰顯作者獨特學(xué)術(shù)視角的同時，也使本書更具教學(xué)價值與社會意義。

作者簡介

周永坤，江蘇張家港人，蘇州大學(xué)王健法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師，蘇州大學(xué)人權(quán)研究中心主任。 
    主要論著：《法理學(xué)——全球視野》(法律出版社1999)，在《法學(xué)研究》和《中國法學(xué)》發(fā)表的主要論文有《關(guān)于法律責(zé)任的幾個問題》(1990)、《法律責(zé)任論》(1991)、《市場經(jīng)濟(jì)呼喚

書籍目錄

導(dǎo)論　第一章　法學(xué)學(xué)　　第一節(jié)　法學(xué)概述　　第二節(jié)　法學(xué)方法　　第三節(jié)　法學(xué)歷史　第二章　法理學(xué)　　第一節(jié)　法理學(xué)概述　　第二節(jié)　法理學(xué)發(fā)展史第一編　法存在論　第三章　法律淵源與分類　　第一節(jié)　法律的一般淵源　　第二節(jié)　當(dāng)代中國法律淵源　　第三節(jié)　法的分類　第四章　法律體系　　第一節(jié)　法律體系及其歷史　　第二節(jié)　中國現(xiàn)行法律體系　第五章　法律效力　　第一節(jié)　法律效力及其效力范圍　　第二節(jié)　法律位階　第六章　法律關(guān)系　　第一節(jié)　法律關(guān)系釋義　　第二節(jié)　法律關(guān)系主體　　第三節(jié)　法律關(guān)系客體　　第四節(jié)　法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅　第七章　法律作用　　第一節(jié)　法律作用概述　　第二節(jié)　法律的規(guī)范作用和社會作用　　第三節(jié)　法律作用的限度　第八章　法律與社會　　第一節(jié)　法律與經(jīng)濟(jì)　　第二節(jié)　法律與政治　　第三節(jié)　法律與道德　　第四節(jié)　法律與宗教　　第五節(jié)　法律與法律意識第二編　法本體論　第九章　法律要素　　第一節(jié)　法律要素釋義　　第二節(jié)　法律規(guī)則　　第三節(jié)　法律原則　　第四節(jié)　法律概念　第十章　法律價值　　第一節(jié)　法律價值釋義　　第二節(jié)　法律與秩序　　第三節(jié)　法律與正義　　第四節(jié)　法律與自由　第十一章　基本法律概念　　第一節(jié)　權(quán)利、義務(wù)和權(quán)力　　第二節(jié)　權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)三者間的關(guān)系　　第三節(jié)　人權(quán)　第十二章　法律責(zé)任　　第一節(jié)　法律責(zé)任的概念　　第二節(jié)　法律責(zé)任的構(gòu)成　　第三節(jié)　法律責(zé)任的實現(xiàn)　第十三章　法律的概念　　第一節(jié)　法、法律的語言分析　　第二節(jié)　法律的本質(zhì)　　第三節(jié)　法律的基本特征第三編　法運作論　第十四章　法律的生成　　第一節(jié)　法律生成概說　　第二節(jié)　法的制定　　第三節(jié)　法律整理　第十五章　法律的實現(xiàn)　　第一節(jié)　法律實現(xiàn)的概念　　第二節(jié)　守法　　第三節(jié)　執(zhí)法　　第四節(jié)　司法　第十六章　法律方法　　第一節(jié)　法律解釋　　第二節(jié)　法律推理　　第三節(jié)　疑難案件的處理　第十七章　法律程序　　第一節(jié)　法律程序概說　　第二節(jié)　三大法律程序原則　第十八章　法律職業(yè)　　第一節(jié)　法律職業(yè)概述　　第二節(jié)　法律職業(yè)思維　　第三節(jié)　法律職業(yè)倫理　第十九章　法的安定與監(jiān)督　　第一節(jié)　法的安定　　第二節(jié)　法的違犯　　第三節(jié)　法律監(jiān)督　　第四節(jié)　司法審查第四編　法發(fā)展論　第二十章　法律的起源　　第一節(jié)　法律起源的論爭　　第二節(jié)　原始社會和原始法　第二十一章　法律的發(fā)展　　第一節(jié)　法律發(fā)展概說　　第二節(jié)　法律發(fā)展的三個時代　　第三節(jié)　怯律現(xiàn)代化　　第四節(jié)　法律發(fā)展中的文化交融與繼承　　第五節(jié)　法律的未來——消亡還是世界法　第二十二章　法治　　第一節(jié)　法治的概念　　第二節(jié)　建設(shè)法治國家參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

那么，知識有哪些大的門類呢？這首先得說說“科學(xué)知識”的特點。據(jù)當(dāng)代學(xué)界的共識，“科學(xué)”的首要含義是方法意義的——實證的方法，而不是指結(jié)論；科學(xué)方法的核心是可重復(fù)的、獨立的觀察或?qū)嶒?。因此，“科學(xué)”的知識體系大概有三大要件：概念、邏輯、經(jīng)驗，缺乏其中任何一項的知識體系都不是真正的科學(xué)。依據(jù)上面的科學(xué)概念，人類的知識可以分為三大門類或三大學(xué)科：科學(xué)學(xué)科（包括自然科學(xué)和社會科學(xué)）、規(guī)范學(xué)科、人文學(xué)科。自然科學(xué)的外延大家很清楚，社會科學(xué)的外延要說一下。社會科學(xué)只是研究社會（含思想）的學(xué)問中的一部分：以實證方法研究的那部分。例如，實證的社會學(xué)、實證的經(jīng)濟(jì)學(xué)、實證的政治學(xué)等等。其他以社會為研究對象的學(xué)問不是科學(xué)，它們分屬于規(guī)范學(xué)科和人文學(xué)。屬于規(guī)范學(xué)的主要知識有倫理學(xué)、神學(xué)、法學(xué)，屬于人文學(xué)的有歷史學(xué)、各種語言文學(xué)、藝術(shù)學(xué)、美學(xué)等等。不過應(yīng)當(dāng)注意，由于學(xué)者在研究時所運用的方法不同，研究同一對象的學(xué)問可能屬于不同的學(xué)科。例如，以科學(xué)為研究對象的“科學(xué)哲學(xué)”卻是人文學(xué)而不是科學(xué)。這三大學(xué)科各有自己的追求：科學(xué)學(xué)科追求真，即規(guī)律；規(guī)范學(xué)科追求善，即公乎、正義；人文學(xué)科追求美。在這三大知識門類中，法學(xué)屬于哪一門？可以簡要地說，法學(xué)不屬于科學(xué)。法學(xué)不屬于科學(xué)或法學(xué)作為科學(xué)的無用性的思想在歷史上就存在過。德國法學(xué)家基爾希曼1847年針對概念法學(xué)和歷史法學(xué)，否定法學(xué)的科學(xué)性與有用性。他從兩個方面來論述這一命題。其一，“法學(xué)盡管是一門科學(xué)，卻不像其他科學(xué)那樣能夠并且應(yīng)當(dāng)對現(xiàn)實以及人們的生活產(chǎn)生影響；”其二是“法學(xué)作為‘科學(xué)’，從理論上說是無價值的，它并非‘科學(xué)’，不符合科學(xué)一詞的真正定義?！薄凹热环▽W(xué)只關(guān)注偶然，它自己也就變成了一種‘偶然’，立法者的三個更正詞就可以使所有的文獻(xiàn)變成廢紙?！?/pre>


后記
我出生在長江下游南岸的小村，唯一的驕傲是擁有天下最敬業(yè)、最善良的父母。二老在半饑餓狀態(tài)中支撐我讀完小學(xué)又讀中學(xué)?！拔母铩北l(fā)，學(xué)業(yè)中斷，我也加入億萬農(nóng)民行列。曾從家鄉(xiāng)拉纖到上海裝大糞回鄉(xiāng)以肥田。1969年應(yīng)征服兵役，退伍后教小學(xué)、中學(xué)。接下來就是恢復(fù)高考又做學(xué)生，畢業(yè)后再做教師至今。布衣生涯造成我近乎病態(tài)的平民性格，視馬克思、恩格斯提倡的人的自由與解放、人格獨立為生命。我認(rèn)為馬克思的法理學(xué)就是“平民法理學(xué)”，他追求的是自由、平等、權(quán)利，他鞭撻任何特權(quán)及特權(quán)頌歌。還在讀大學(xué)時，在十一屆三中全會倡導(dǎo)的思想解放運動中，我請教恩師謝隨知（《柏拉圖——生平及其著作》的中譯者），中國的出路何在？他以哲學(xué)家的睿智道出兩個字：法治！此事距今已整整二十年。然歷時愈久，信之彌堅。師訓(xùn)雖然令我茅塞頓開，但那時我對法治的理解是淺薄的，僅僅是有法律、用法律而已。但卻正是這兩個字，促使我自學(xué)法律。當(dāng)時能找到的法律書僅有蘇聯(lián)人的《國家與法的理論》之類，維辛斯基法律理論于是成為最先進(jìn)入我腦海的系統(tǒng)的法思想，我隱隱感到它與我自由平等的理想有很大差距。西南政法學(xué)院進(jìn)修以后，我花兩年時間通讀了老師開列的馬恩全集和列寧全集中所有有關(guān)法律的文章，而后從研究民法而達(dá)于法理。20世紀(jì)90年代以后，得以廣泛閱讀西方法學(xué)名著，并從憲法、行政法而進(jìn)于法理。



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