刑事強制處分權(quán)的分配與制衡

前言

在政治學(xué)或者社會學(xué)中，權(quán)力是不得不面對但非常難以界定的詞語，它是政治學(xué)中運用得最為廣泛的一個概念。它無處不在，不是因為它包羅萬物，而是因為它來自所有的地方。就如莎士比亞在《哈姆雷特》所言：“一千個觀眾眼中有一千個哈姆雷特?！辈煌闹黧w，不同的情景，不同的價值觀等主客觀因素等導(dǎo)致對權(quán)力有不同的理解，使權(quán)力具有不同的面相。權(quán)力是社會關(guān)系中個人或者組織為了追求某種利益對于他人的一種特殊的控制、支配或者影響的權(quán)能，是政治社會運作中不可或缺的關(guān)鍵因素，同時，權(quán)力是公民很難阻止的力量，如果運用不當(dāng)，很容易成為干預(yù)公民權(quán)利的壓迫性的力量。正是權(quán)力這種一劍兩刃的特點，使之成為眾多專家學(xué)者對此樂此不疲的研究的重要原因。刑事強制處分權(quán)是政治權(quán)力在刑事訴訟中的體現(xiàn)，在這里，政治權(quán)力轉(zhuǎn)變?yōu)樵V訟權(quán)力。在刑事訴訟中，刑事強制處分權(quán)的運作同樣值得關(guān)注，可以說，整個刑事訴訟就是權(quán)力與權(quán)利博弈的過程。因此，了解刑事強制處分權(quán)的運作規(guī)律，也是打開了對刑事訴訟中被追訴人權(quán)利進行考察的另一扇窗戶。宋遠升博士就是從一般意義上的權(quán)力作為切人點，將刑事強制處分權(quán)的本質(zhì)盡量予以揭示，并通過權(quán)力分配與制衡的分析框架，從而為刑事強制處分權(quán)的運行勾勒出一幅深層次的圖景，這恰恰是國內(nèi)外學(xué)者很少專門涉足之處。

內(nèi)容概要

有效的權(quán)力制衡是現(xiàn)代法治國目標(biāo)實現(xiàn)的護衛(wèi)神，而對權(quán)力進行合理分配則是權(quán)力制衡的基礎(chǔ)性前提，對刑事強制處分權(quán)而言莫不如此。對于刑事強制處分權(quán)分配與制衡如此重要的問題，我國在刑事訴訟的立法方面仍存在一定程度的缺席。而且刑事強制處分權(quán)的實際運行也使此立法缺陷進一步放大。此現(xiàn)狀，除了與我國的歷史傳統(tǒng)、政經(jīng)結(jié)構(gòu)、法律制度等密切相關(guān)外，關(guān)鍵原因之一還在于缺乏系統(tǒng)、科學(xué)的理論予以高屋建瓴的、鳥瞰式的指導(dǎo)。因此，本書全方位對其進行考察，從發(fā)生學(xué)的視角研究刑事強制處分權(quán)的根源，從本體角度分析刑事強制處分權(quán)的功能和作用，從比較法的緯度探析國外強制處分權(quán)分配與制衡的優(yōu)缺點所在，試圖進行合理揚棄，打造刑事強制處分權(quán)分配與制衡的中國路徑。

作者簡介

宋遠升，山東臨沂人。華東政法大學(xué)法學(xué)碩士、比利時根特大學(xué)LL.M、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)博士，現(xiàn)任華東政法大學(xué)教師、《青少年犯罪問題》編輯部主任、復(fù)旦大學(xué)司法與刑事訴訟制度研究中心研究員。主要學(xué)術(shù)成果有：《最新國外刑事司法制度研究》、《中國刑法》、《刑事偵查的行為視角》、《刑事訴訟的沖突與衡平》等專著多部；在全國法學(xué)類期刊發(fā)表論文七十余篇，其中包括《環(huán)球法律評論》、《政法論壇》、《法律科學(xué)》、《法學(xué)論壇》、《法學(xué)雜志》等法學(xué)類核心期刊，并有多篇被《中國社會科學(xué)文摘》、《人大復(fù)印資料》轉(zhuǎn)載。

書籍目錄

第一章  刑事強制處分與處分權(quán)基本概念范疇　第一節(jié)  刑事強制處分的基本定位　　一、刑事強制處分的含義　　二、刑事強制處分的范圍　　三、刑事強制處分的分類　第二節(jié)  刑事強制處分的權(quán)力分析　　一、什么是權(quán)力　　二、國家權(quán)力介入刑事糾紛及流變　　三、刑事強制處分的權(quán)力分析　第三節(jié)  刑事強制處分權(quán)的功能及影響因素　　一、法官、檢察官、警察刑事強制處分權(quán)的功能　　二、刑事強制處分構(gòu)造與刑事強制處分權(quán)功能　　三、刑事強制處分權(quán)的法定和實定功能　　四、影響刑事強制處分權(quán)功能的外在因素第二章  刑事強制處分權(quán)分配與制衡的基礎(chǔ)理念　第一節(jié)  刑事強制處分權(quán)分配與制衡的本體理念　　一、分權(quán)與制衡理念的演變　　二、權(quán)力分立與制衡的基本內(nèi)涵　　三、權(quán)力分立與制衡在刑事強制處分中的體現(xiàn)及關(guān)系　　四、刑事強制處分權(quán)分配與制衡在刑事訴訟中的價值　第二節(jié)  刑事強制處分權(quán)分配與制衡的引申理念　　一、平衡理念　　二、法治理念　　三、民主理念第三章  刑事強制處分權(quán)的分配　第一節(jié)  警察刑事強制處分權(quán)的分配　　一、警察刑事強制處分權(quán)的二分法：執(zhí)行權(quán)與決定權(quán)　　二、美、英警察刑事強制處分權(quán)分配的比較：以決定權(quán)為主的考察　　三、法律與現(xiàn)實中的警察刑事強制處分權(quán)　第二節(jié)  檢察官刑事強制處分權(quán)分配　　一、檢察官刑事強制處分權(quán)的溯源　　二、檢察官刑事強制處分權(quán)分配蘊涵的價值及沖突　　三、檢察官刑事強制處分權(quán)的基本樣態(tài)及分類　　四、檢察官刑事強制處分權(quán)分配的比較考察　　五、檢察官刑事強制處分權(quán)存廢及發(fā)展趨勢　第三節(jié)  法官刑事強制處分權(quán)的分配　　一、法官刑事強制處分權(quán)的淵源　　二、當(dāng)代兩大法系國家法官刑事強制處分權(quán)分配的比較考察　　三、國際公約中的法官刑事強制處分權(quán)第四章  刑事強制處分權(quán)的制衡　第一節(jié)  刑事強制處分權(quán)的事前司法制衡　　一、中立而超然的審查主體　　二、“相當(dāng)理由”的司法令狀實體要件　　三、“特定性”的形式要件　第二節(jié)  刑事強制處分權(quán)的事后司法制衡　　一、刑事強制處分權(quán)事后程序制裁式制衡　　二、刑事強制處分權(quán)事后程序救濟式制衡　第三節(jié)  刑事強制處分權(quán)的程序性辯護制衡　　一、刑事強制處分權(quán)程序性辯護的權(quán)利屬性　　二、刑事強制處分權(quán)程序性辯護的樣態(tài)　　三、刑事強制處分權(quán)程序性辯護的證明責(zé)任：一個不容忽視的問題第五章  我國刑事強制處分權(quán)分配與制衡的現(xiàn)狀與構(gòu)建　第一節(jié)  我國刑事強制處分權(quán)分配與制衡的現(xiàn)狀與省思　　一、我國刑事強制處分權(quán)分配與制衡的現(xiàn)狀　　二、我國刑事強制處分權(quán)分配與制衡的省思　第二節(jié)  我國刑事強制處分權(quán)分配的構(gòu)思　　一、警察刑事強制處分權(quán)分配的構(gòu)思　　二、檢察官刑事強制處分權(quán)分配的構(gòu)思　　三、法官刑事強制處分權(quán)分配的構(gòu)思　第三節(jié)  我國刑事強制處分權(quán)制衡的構(gòu)想　　一、事前采取法定原則與司法令狀原則相結(jié)合的制衡機制　　二、建立以事后程序性制裁為中心的事后制衡機制　　三、建立與完善我國的程序性辯護制度主要參考文獻中文文獻西文文獻后記

章節(jié)摘錄

當(dāng)然，利益并不是人們追求權(quán)力的唯一動力。“權(quán)力的目的就是權(quán)力運用自身，對于這一范疇的問題很少引起人們的關(guān)注”?！叭藗冏分饳?quán)力不僅是因為權(quán)力能夠滿足個人的利益、價值和社會觀念，而且還有權(quán)力自身的緣故，因為精神和物質(zhì)的報酬存在于權(quán)力的所有和使用之中”。掣對于權(quán)力的操作和運用，本身就具有值得迷戀的魅力第二，權(quán)力體現(xiàn)社會關(guān)系。研究權(quán)力的一個重要線索就是權(quán)力是人之間的一種關(guān)系。②權(quán)力關(guān)系既是權(quán)力本身，又是權(quán)力產(chǎn)生的環(huán)境。因為，即使是兩個人之間的關(guān)系，也不單純是自然的人之間的關(guān)系，他們不是與整個社會隔絕的，社會通過各種政治、經(jīng)濟、文化、宗教等各個方面對他們產(chǎn)生了各種影響。權(quán)力作為一種關(guān)系概念，可以在以下三種意義上理解：③第一，權(quán)力體現(xiàn)于權(quán)力者與權(quán)力指涉對象的關(guān)系之中，權(quán)力表現(xiàn)為個人或者群體控制和影響他人的能力，這是人們使用權(quán)力概念時最為通常的含義；第二，權(quán)力本身是個系統(tǒng)，作為一個系統(tǒng)，權(quán)力是要素與結(jié)構(gòu)組成的整體；第三，權(quán)力系統(tǒng)只有在更廣泛的社會政治、經(jīng)濟、文化結(jié)構(gòu)中才能成為權(quán)力，任何權(quán)力只有通過社會政治、經(jīng)濟、文化結(jié)構(gòu)才能發(fā)揮作用第三，權(quán)力是在不平等關(guān)系中展開的。權(quán)力的發(fā)動者和權(quán)力的承受者是這個關(guān)系中的最主要的構(gòu)成因素，從中表現(xiàn)為控制與接受，命令與服從，影響與受制的權(quán)力的各種具體行為。這也從另一個方面說明了權(quán)力的雙方存在著不對等的關(guān)系。格思和米爾斯曾經(jīng)說過，如果人人平等就不會有政治，因為政治包含著上下級；彼得·布勞認(rèn)為，同等實力的相互依賴和相互影響說明缺乏權(quán)力。這是因為，權(quán)力其實意味著一種差別關(guān)系，不論這種差距的原因如何。最起碼，在權(quán)力發(fā)生時，權(quán)力主體之間的不對等是客觀存在的。

后記

本書是由我的博士論文幾經(jīng)修改而成。記得在博士論文定稿之日，茫然不知間，早已是南方的春天了。站在四月的櫻花樹下，櫻花如雨般繽紛，我的思緒也隨之紛飛。那一刻，我似乎站在整個世界的中心，渺小而幸福，而時間的火車已經(jīng)駛出了很遠。在這個喧囂的都市里，從讀碩士到博士，幾乎都是在時間的喧囂中來往穿梭，好像有很多年了，我被封閉在一座晦暗的城堡中，陽光整天空空地演繹著同樣的故事，雨水也整天絮叨著同樣的語言。我?guī)缀跬浟藭r間是如何在樹葉上進行嬗變，光陰如何在長輩們的臉上由淺變深。不是我們愿意長大，只是歲月催人老。由于我個人比較曲折的往事，在博士畢業(yè)之際，已過了而立之年，不再是對外界懵懵懂懂的青澀的年齡。少了一份天真，多了一份沉重；少了一些感性，多了一些理性。如同一枚紅杏，已慢慢收起了自己當(dāng)年的心情。愛恨情仇，悲歡離合，都成昨日舊夢。往事不可追，茫茫舊事，很多已不可見。對于未來，也隱約可以看見蹤跡。而這本書，雖然遠不能稱為成功。但是，也許在多年以后，當(dāng)我回憶這段光陰的故事，最起碼我的手指間可以抓住一些東西，不至于讓我在無邊的大風(fēng)中兩手空空。無論生活如何改變，無論時間今夕何年，我都會始終懷有一份感恩之心，更對生命中那些關(guān)心幫助過我的人有無限的感恩之情。對于一個人而言，讀博即使不算是莊生化蝶的時刻，也算得上是人生中一部非常重要的篇章。而本書的成形，離不開謝佑平、李建明、章武生、馬貴翔等教授不辭辛苦的指點。我的很多朋友如蔡國芹博士、劉磊博士、江涌博士、肖波博士以及馬伯慧等也對本書給予了大力的支持和幫助。

圖書封面

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