理解“刑事和解”

前言

　　這是一本遲到了三年的小書。它記錄了我從2005年以來的點(diǎn)滴思緒?！　?005年9月至2008年1月，我有幸進(jìn)人中國人民大學(xué)法學(xué)院做博士后研究，合作導(dǎo)師為黃京平教授。作為博士后出站報(bào)告的主體，本書凝結(jié)了黃老師的許多心血?！　「兄x導(dǎo)師張文教授一如既往的學(xué)術(shù)關(guān)懷。感謝高銘暄教授、王作富教授、陳興良教授、梁根林教授在論文答辯和評閱中給予的啟發(fā)和教益?！　”緯牟簧僬鹿?jié)經(jīng)過修改，先后發(fā)表在《法學(xué)研究》、《中外法學(xué)》、《法律科學(xué)》、《環(huán)球法律評論》、《中國刑事法雜志》、《浙江大學(xué)學(xué)報(bào)》、《江蘇社會科學(xué)》等刊物之上。要感謝各位編輯老師的辛勞和提攜?！　∵€要感謝國家博士后科學(xué)基金的資助，感謝教育部人文社會科學(xué)研究青年項(xiàng)目的資助。感謝我所在的事業(yè)共同體——復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院提供的學(xué)術(shù)與物質(zhì)支持。

內(nèi)容概要

本書共分5個章節(jié)，主要對刑事和解的成長與復(fù)興、刑事和解的基本主張、刑事和解的理論基礎(chǔ)、刑事和解的制度構(gòu)建及對刑事和解的批評與反批評作了介紹。該書可供各大專院校作為教材使用，也可供從事相關(guān)工作的人員作為參考用書使用。

作者簡介

杜宇，男，1976年10月生，湖南長沙人。中山大學(xué)法學(xué)學(xué)士(1998)，中山大學(xué)法學(xué)碩士(2001)，北京大學(xué)法學(xué)博士(2004)，中國人民大學(xué)博士后研究(2005～2007)?，F(xiàn)任復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院副教授，復(fù)旦大學(xué)發(fā)展與政策研究中心執(zhí)行主任。曾先后主持國家博士后科學(xué)基金、教育部、司法部、上海市等部級研究課題五項(xiàng)，并在《法學(xué)研究》、《中國法學(xué)》、《中外法學(xué)》等期刊發(fā)表論文四十余篇。其中，約十篇論文被《中國社會科學(xué)文摘》、《人大復(fù)印資料》全文轉(zhuǎn)載。代表性著作：《重拾一種被放逐的知識傳統(tǒng)——刑法視域中“習(xí)慣法”的初步考察》(北京大學(xué)出版社2005年版)。 
    曾獲上海哲學(xué)社會科學(xué)優(yōu)秀成果獎、廣東省公安理論研究優(yōu)秀成果獎、北京大學(xué)優(yōu)秀博士論文獎、《中外法學(xué)》(2000～2007)優(yōu)秀論文獎等學(xué)術(shù)獎勵，入選上海市“晨光學(xué)者”計(jì)劃。

書籍目錄

導(dǎo)論：問題、范疇與結(jié)構(gòu)  一、問題  二、范疇    (一)純粹模式與最高模式    (二)刑事和解與刑事附帶民事訴訟中的和解    (三)刑事和解與刑事自訴中的和解    (四)刑事和解與刑事案件的私了    (五)刑事和解與辯訴交易    (六)刑事和解與恢復(fù)性司法  三、結(jié)構(gòu)第一章  刑事和解的成長與復(fù)興  一、刑事和解的復(fù)興背景    (一)被害人的重新發(fā)現(xiàn)運(yùn)動    (二)監(jiān)獄矯正的失敗    (三)司法資源與效率的不足  二、刑事和解的發(fā)展?fàn)顩r    (一)刑事和解的現(xiàn)代萌芽    (二)刑事和解的當(dāng)代發(fā)展    (三)刑事和解的國際化運(yùn)動  三、回溯中的思考：刑事解紛方式的歷史輪回    (一)歷史的謬誤：前國家時期的“刑事和解”    (二)隱形的力量：國家時期的“刑事和解”    (三)強(qiáng)勁的復(fù)興：當(dāng)代的“刑事和解”    (四)刑事解紛方式的歷史輪回第二章  刑事和解的基本主張  一、刑事和解的犯罪觀    (一)兩種觀察模式    (二)一個歷史謊言    (三)社會危害性理論的再反思    (四)刑事法律關(guān)系理論的再清理    (五)被害人同意理論的再檢討    (六)方法論的再評價(jià)  二、刑事和解的責(zé)任觀    (一)傳統(tǒng)責(zé)任論的危機(jī)與轉(zhuǎn)機(jī)    (二)刑事和解的責(zé)任觀    (三)刑事責(zé)任方式之?dāng)U展    (四)刑事責(zé)任目的之重塑    (五)邁向多元而能動的刑事責(zé)任觀  三、刑事和解的司法觀    (一)何謂司法？    (二)司法類型的比較——八組關(guān)系的互動顯現(xiàn)    (三)簡要的小結(jié)第三章  刑事和解的理論基礎(chǔ)  一、刑事和解的理論內(nèi)核    (一)參與制民主    (二)整合性恥辱    (三)合意型解紛    (四)社區(qū)型司法  二、刑事和解的哲學(xué)根基    (一)平衡理論    (二)敘說理論    (三)恢復(fù)正義理論    (四)思考與討論第四章  刑事和解的制度構(gòu)建  一、引入的必要性    (一)刑事訴訟體制的缺失    (二)刑事和解方式的優(yōu)長  二、引入的可行性    (一)當(dāng)代政治基礎(chǔ)    (二)傳統(tǒng)文化基礎(chǔ)    (三)現(xiàn)有制度基礎(chǔ)    (四)實(shí)踐運(yùn)作基礎(chǔ)    (五)可能的障礙  三、引入的整體思路    (一)整體方案    (二)基本步驟  四、引入的具體方案    (一)和解的適用范圍    (二)和解的前提條件    (三)和解的適用階段與法律效果    (四)和解的基本步驟與內(nèi)容    (五)和解的監(jiān)督救濟(jì)    (六)和解的中立機(jī)構(gòu)  五、和解體系與傳統(tǒng)訴訟體系之關(guān)系    (一)三種安排    (二)整合的困難    (三)孰主孰次第五章  對刑事和解的批評與反批評  一、漠視正當(dāng)程序  二、損害公共利益  三、削弱預(yù)防機(jī)能  四、違反平等原則  五、適用范圍受限  六、實(shí)踐效果有疑  七、剝離自愿性  八、刑法民法化  九、法網(wǎng)擴(kuò)大化  十、社區(qū)虛幻化參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

第二，對于傳統(tǒng)的刑事法理論而言，“刑事和解”將帶來怎樣的顛覆與挑戰(zhàn)？應(yīng)當(dāng)看到，“刑事和解”圍繞犯罪、刑事責(zé)任等基本問題的理解，與傳統(tǒng)理論均迥然不同。比如，關(guān)于犯罪的理解。傳統(tǒng)刑法理論以國家與社會為關(guān)注焦點(diǎn)，傾向于更為間接和遠(yuǎn)距離的抽象分析。而“刑事和解”則以具體被害人為關(guān)注中心，確立了某種極為直接和近距離的觀察模式。這種觀察模式的提出，會使一系列的傳統(tǒng)命題極為可疑：犯罪與侵權(quán)行為之間，是否真如傳統(tǒng)理論所言存在截然兩分之界限？抑或兩者根本就是性質(zhì)上難從甄別的“交織之物”，外延上混沌而漸進(jìn)的“流動過渡”？犯罪的本質(zhì)特征，是否真在于其嚴(yán)重的“社會危害性”？還是說，個人法益之損害也是必須考慮在內(nèi)的重要關(guān)節(jié)？刑事法律關(guān)系的主體，難道真的僅限于“國家”與“犯罪人”？“被害人”與“社區(qū)”能否被絕對排斥在外？再比如，關(guān)于刑事責(zé)任的理解，“刑事和解”在刑事責(zé)任之基本目標(biāo)、承擔(dān)對象、承擔(dān)方式等問題上都根本不同于傳統(tǒng)理論。人們總是認(rèn)為，“懲罰”與“矯治”是刑事責(zé)任的兩大價(jià)值訴求。然而，“刑事和解”促使我們思考，在“懲罰”與“矯治”之外，將“法益損害之恢復(fù)”作為刑事責(zé)任之目標(biāo)是否可能？在刑事責(zé)任的承擔(dān)對象上，傳統(tǒng)的見解認(rèn)為，乃是犯罪人面向國家承擔(dān)刑事責(zé)任，刑事責(zé)任是發(fā)生于犯罪人與國家之間的某種法律關(guān)系。然而，這樣的理解竊取了“犯罪人與被害人之間的沖突”，完全忽視了被害人的利益訴求和情感體驗(yàn)。因此，刑事責(zé)任的承擔(dān)到底是僅僅面對抽象的國家，還是也應(yīng)面對活生生的被害人？在刑事責(zé)任的承擔(dān)方式上，我國主流學(xué)說始終認(rèn)為，刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式有兩種：刑罰與非刑罰方法。大陸法系也是類似的雙元組合：刑罰與保安處分。然而，刑事和解的出現(xiàn)，是否會打破既有的格局，并形成某種“刑罰、保安處分及刑事和解三元并立的刑事效果體系”？應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，“刑事和解”的出現(xiàn)，促使我們不得不在根本意義上全面反思既有的刑事法理論，并帶來某種更為能動、多元、開放的理論前景。

后記

這是一本遲到了三年的小書。它記錄了我從2005年以來的點(diǎn)滴思緒。2005年9月至2008年1月，我有幸進(jìn)人中國人民大學(xué)法學(xué)院做博士后研究，合作導(dǎo)師為黃京平教授。作為博士后出站報(bào)告的主體，本書凝結(jié)了黃老師的許多心血。感謝導(dǎo)師張文教授一如既往的學(xué)術(shù)關(guān)懷。感謝高銘暄教授、王作富教授、陳興良教授、梁根林教授在論文答辯和評閱中給予的啟發(fā)和教益。本書的不少章節(jié)經(jīng)過修改，先后發(fā)表在《法學(xué)研究》、《中外法學(xué)》、《法律科學(xué)》、《環(huán)球法律評論》、《中國刑事法雜志》、《浙江大學(xué)學(xué)報(bào)》、《江蘇社會科學(xué)》等刊物之上。要感謝各位編輯老師的辛勞和提攜。還要感謝國家博士后科學(xué)基金的資助，感謝教育部人文社會科學(xué)研究青年項(xiàng)目的資助。感謝我所在的事業(yè)共同體——復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院提供的學(xué)術(shù)與物質(zhì)支持。

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