最高人民法院公共政策創(chuàng)制功能研究

前言

　　時代的偉大實踐需要與之相適應(yīng)的理論，而真正適合時代需求的理論又的的確確將會引導(dǎo)時代的社會實踐?？梢哉f，自1978年黨的第十一屆三中全會以來，擁有較為悠久歷史的吉林大學(xué)法學(xué)理論學(xué)科，始終是在跟隨著中國改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的偉大實踐而不斷發(fā)展成熟的；可以說，在改革開放的三十年間，吉林大學(xué)的法學(xué)理論學(xué)科積極地發(fā)起、推動和參與了一系列對于我國整個法學(xué)的基礎(chǔ)理論發(fā)展和社會主義法治建設(shè)實踐都具有非常重大指導(dǎo)意義和實踐價值的法學(xué)的觀念變革、方法更新和理論進步的重大活動；可以說，吉林大學(xué)法學(xué)理論學(xué)科的發(fā)展本身就是我國改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)理論需求和理論發(fā)展的一個縮影，也是理論關(guān)注實踐、參與實踐、推動實踐、指導(dǎo)實踐的一個例證。

內(nèi)容概要

無論是對最高法院創(chuàng)制公共政策正當(dāng)性的分析，還是對當(dāng)代中國社會轉(zhuǎn)型、立法的粗疏與滯后以及最高人民法院角色變遷等背景的探討都表明，最高人民法院創(chuàng)制公共政策是可行的和必要的。從現(xiàn)狀來看，目前我國最高人民法院創(chuàng)制公共政策主要采取司法解釋、司法文件、典型案例和司法審查四種形式，并且已經(jīng)具有一定的規(guī)模、發(fā)揮了應(yīng)有的作用。最高人民法院的公共政策創(chuàng)制會受到政治正確的考慮、利益集團的壓力和公眾輿論的態(tài)度等外在因素，以及受自身的定位與知識、司法權(quán)威等內(nèi)任因素的影響。在仔細(xì)分析的基礎(chǔ)上，本書提出應(yīng)該通過確立最高上訴法院的主體定位、實行各種影響因素的程序化、選擇案例的形式、實現(xiàn)司法克制下的能動四個方面對最高人民法院的公共政策創(chuàng)制功能加以完善。

作者簡介

張友連，1974年生，江蘇邳州人。法學(xué)博士、浙江大學(xué)光華法學(xué)院在站博士后，浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院副教授。入選浙江省高等學(xué)校優(yōu)秀青年教師資助計劃、浙江工業(yè)大學(xué)青年學(xué)術(shù)骨干支持計劃。主要研究方向為法理學(xué)、民法學(xué)。主持浙江省社科規(guī)劃課題、杭州市社科規(guī)劃課題等研究課題多項，在《法律科學(xué)》、《浙江學(xué)刊》、《法制與社會發(fā)展》等刊物上發(fā)表論文10余篇。

書籍目錄

導(dǎo)論  一、研究的對象與意義  二、相關(guān)研究述評  三、論題解析  (一)公共政策  (二)公共政策與法律原則、規(guī)則  (三)公共政策創(chuàng)制功能第一章  最高法院創(chuàng)制公共政策的正當(dāng)性分析  一、現(xiàn)代國家職能變化的結(jié)果  二、規(guī)則之治的不足  三、最高法院的比較優(yōu)勢第二章  我國最高人民法院創(chuàng)制公共政策的背景  一、社會的變革與轉(zhuǎn)型  (一)當(dāng)代中國的社會轉(zhuǎn)型  (二)社會轉(zhuǎn)型中的司法  二、立法的粗疏與滯后  (一)立法粗疏  (二)立法滯后  三、最高人民法院角色的變遷第三章  我國最高人民法院創(chuàng)制公共政策的概況——以弱者保護為分析視角  一、分析的素材與視角  二、最高人民法院創(chuàng)制公共政策的現(xiàn)狀  (一)境遇上弱者保護公共政策  (二)制度上弱者保護公共政策  (三)生理上弱者保護公共政策  三、最高人民法院創(chuàng)制公共政策的形式  (一)司法解釋  (二)司法文件  (三)典型案例  (四)司法審查第四章  我國最高人民法院創(chuàng)制公共政策的影響因素  一、最高人民法院創(chuàng)制公共政策的外在影響因素  (一)政治正確的考慮  (二)利益集團的壓力  (三)社會輿論的態(tài)度  二、最高人民法院創(chuàng)制公共政策的內(nèi)在影響因素  (一)最高人民法院的定位與知識  (二)最高人民法院的司法權(quán)威第五章  我國最高人民法院公共政策創(chuàng)制功能的完善  一、最高人民法院公共政策創(chuàng)制中的問題歸納  二、最高人民法院公共政策創(chuàng)制功能完善的途徑．  (一)主體的定位：最高上訴法院  (二)合法性的訴求：影響因素的程序化  (三)形式的選擇：案例的探索  (四)司法的均衡：克制下的能動  三、最高人民法院公共政策創(chuàng)制功能完善應(yīng)把握的兩個原則  (一)公共政策創(chuàng)制時機中的成熟原則  (二)公共政策創(chuàng)制范圍中的政治問題排除原則結(jié)語保持合理的期待參考文獻致謝

章節(jié)摘錄

　　司法強調(diào)實質(zhì)正義的實現(xiàn)，這就意味著，司法功能已從注意形式一致性的時代變遷到一個在注意形式的基礎(chǔ)上也同樣注意實質(zhì)需要的時代。正如龐德所說的，“在現(xiàn)代法律科學(xué)中，最重要的推進也許就是從以分析性態(tài)度轉(zhuǎn)向以功能性態(tài)度對待法律”，“著重點已經(jīng)從戒律的內(nèi)容轉(zhuǎn)向?qū)嵺`中戒律的效力，從救濟是否存在轉(zhuǎn)向為實現(xiàn)該戒律的設(shè)計目的而設(shè)立的救濟能否獲得以及是否有效”。①對司法實現(xiàn)實質(zhì)正義功能的強調(diào)，是法院創(chuàng)制公共政策的直接根源。因為公共政策的目的，就在于對不同利益進行調(diào)整，以實現(xiàn)某種具體情境下的實質(zhì)正義，同時公共政策的靈活性也正體現(xiàn)了它對于社會實質(zhì)正義要求變化的迅速反應(yīng)和表達。正如最高人民法院原首席大法官肖揚所要求的那樣：“法官的判決必須考慮社會穩(wěn)定、經(jīng)濟發(fā)展問題，而不應(yīng)為了追求一個法律價值而不顧其他的社會價值。法官在司法過程中必須統(tǒng)籌考慮、權(quán)衡利弊得失，在原則性與靈活性之間尋求有機的平衡?！雹诋?dāng)最高法院面臨不同實質(zhì)利益引起的矛盾糾紛時，要實現(xiàn)實質(zhì)正義，不僅表現(xiàn)在對糾紛實體關(guān)系的處理上，而且體現(xiàn)在司法權(quán)力本身運用的重點、方式、方法上，這樣才能不忽視社會實際重大利益和要求，才能全面回應(yīng)和滿足不同利益方面的合理要求，有效地完成自己的時代使命。　　按照上述思路，與立法機關(guān)和行政機關(guān)相比，法院在創(chuàng)制公共政策過程中更容易實現(xiàn)形式正義與實質(zhì)正義的平衡。龐德就曾指出：“司法對法律的發(fā)現(xiàn)在與立法競爭時具有一種現(xiàn)實的優(yōu)勢，就是它對具體案件發(fā)生作用，并只在經(jīng)長期試錯、努力設(shè)計出一種切實可行的原則后方予以一般化。

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