憲政權(quán)力架構(gòu)中的行政立法程序

前言

本書是作者在其博士學(xué)位論文的基礎(chǔ)上，對(duì)其博士學(xué)位論文作進(jìn)一步修改、加工而完成的一本學(xué)術(shù)專著。一個(gè)博士生，在校學(xué)習(xí)、研修四年時(shí)間（北大博士生學(xué)制一般是四年，別的大學(xué)博士生學(xué)制有少于或多于四年的），其最重要的任務(wù)就是撰寫博士學(xué)位論文，其四年學(xué)習(xí)、研究成果的最集中的體現(xiàn)就是其博士學(xué)位論文。完成這樣一篇博士學(xué)位論文，通常要經(jīng)過確定選題，明確寫作思路，收集、梳理資料，構(gòu)思論文體系架構(gòu)和撰寫寫作提綱、正式開始寫作、修改、定稿、導(dǎo)師審稿，根據(jù)導(dǎo)師建議再修改、再定稿、將最終定稿發(fā)送校內(nèi)外五名同行專家匿名評(píng)審、由校內(nèi)外五名或五名以上同行或相關(guān)專業(yè)專家組成答辯委員會(huì)進(jìn)行預(yù)答辯、答辯，最后予以通過（或不予通過），真可謂“過五關(guān)，斬六將”。經(jīng)過如此層層關(guān)卡和嚴(yán)格程序而打造出的論文自然不同于一些學(xué)者一時(shí)興起“一揮而就”的論文，由此種論文修改、加工而出版的專著自然不同于一些學(xué)者為實(shí)現(xiàn)某種特定目的（如晉升職稱、職務(wù)等）而突擊性完成的著作，前者無疑應(yīng)該凝聚了作者更多的心血和智慧，從而其含金量無疑應(yīng)該較后者為高，其學(xué)術(shù)價(jià)值和應(yīng)用價(jià)值無疑應(yīng)該較后者為高。憲法權(quán)力架構(gòu)中的行政立法程序是一個(gè)既具理論意義，也具，而且更具實(shí)踐意義的公法學(xué)研究選題。

內(nèi)容概要

本書將行政立法程序制度置于憲政權(quán)力框架的背景下，運(yùn)用行政法學(xué)和憲法學(xué)的基礎(chǔ)理論，對(duì)行政立法的權(quán)力屬性、行政立法程序的制度模式及其完善途徑、行政立法程序責(zé)任的內(nèi)容、形式及追究原則等內(nèi)容進(jìn)行了極富價(jià)值的闡釋。這些成果對(duì)于學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界對(duì)行政立法程序的進(jìn)一步探索都將是有助益和有啟發(fā)性的。本書的研究成果將為完善我國《立法法》、《行政法規(guī)制定程序條例》和《規(guī)章制定程序條例》提供理論指導(dǎo)和可直接應(yīng)用的諸多參考資料。

作者簡介

畢雁英　女，黑龍江人，先后獲黑龍江大學(xué)哲學(xué)系學(xué)士學(xué)位、黑龍江大學(xué)法學(xué)院碩士學(xué)位、北京大學(xué)法學(xué)院博士學(xué)位。曾任教于黑龍江省委黨校(省行政學(xué)院)，現(xiàn)任國際關(guān)系學(xué)院法律系副教授，北京大學(xué)法學(xué)院軟法研究中心特聘研究員。主要研究領(lǐng)域?yàn)樾姓?、行政訴訟法學(xué)、國家安全法學(xué)及公法理論。曾獲多項(xiàng)教學(xué)獎(jiǎng)，公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文30多篇、出版專著、編著20部；主持及參與了七項(xiàng)部級(jí)、國家級(jí)橫向及縱向科研課題，承擔(dān)并完成了多項(xiàng)行政立法的委托起草和論證工作。

書籍目錄

序引言　一、問題的提出：從禁令頻出到廣告參政　二、概念釋義　三、研究視角第一章　行政立法的憲致根據(jù)　一、立法權(quán)解析　二、行政立法的沿革與特點(diǎn)　　(一)行政立法的沿革　　(二)行政立法的特點(diǎn)　三、關(guān)于行政立法權(quán)的憲政理論解說　　(一)兩種社會(huì)契約觀　　(二)權(quán)力分立與法律保留理論　　(三)自由主義與共和主義　　(四)代議制民主理論　四、行政立法在憲政國家權(quán)力結(jié)構(gòu)中的位置　　(一)憲政國家中的立法機(jī)關(guān)與行政機(jī)關(guān)　　(二)授權(quán)立法與職權(quán)立法　　(三)行政立法與行政裁量　小結(jié)：行政立法權(quán)的本質(zhì)第二章　行政立法程序的制度模式及價(jià)值取向O　一、正當(dāng)程序保障與行政立法O　　(一)程序的正當(dāng)性與現(xiàn)代行政法治　　(二)約束立法權(quán)的實(shí)體性正當(dāng)程序　二、行政立法程序的制度模式類型　三、議會(huì)主導(dǎo)型行政立法模式　　(一)議會(huì)主導(dǎo)型行政立法模式的制度構(gòu)架　　(二)議會(huì)主導(dǎo)型行政立法模式的特點(diǎn)及價(jià)值取向　四、行政主導(dǎo)型行政立法模式　　(一)行政主導(dǎo)型行政立法模式的制度構(gòu)架　　(二)行政主導(dǎo)型行政立法模式的特點(diǎn)及價(jià)值取向　五、公眾參與型行政立法模式　　(一)公眾參與型行政立法模式的制度構(gòu)架　　(二)公眾參與型行政立法模式的特點(diǎn)及價(jià)值取向　小結(jié)：程序的權(quán)衡第三章　行政立法程序正當(dāng)性的標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)現(xiàn)手段　一、行政立法程序的正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)　二、行政單方?jīng)Q定與民主決策　　(一)行政立法應(yīng)否由行政機(jī)關(guān)單方?jīng)Q定　　(二)行政立法與民主決策　　　三、投票：民主的多數(shù)決定論　四、協(xié)商：協(xié)商式參與民主．　　(一)行政立法程序中的協(xié)商參與　　(二)行政立法中的兩種協(xié)商程序　　(三)協(xié)商參與的困境　五、聽證：影響實(shí)體的程序　　(一)聽證的意義與類型　　(二)優(yōu)勢(shì)還是局限　　(三)影響聽證效果的因素　小結(jié)：復(fù)合性的程序選擇第四章　中國的行政政立法程序規(guī)則第五章　中國行致立法程序的價(jià)值選擇與制度建構(gòu)第六章　違反行政立法程序的責(zé)任結(jié)語參考文獻(xiàn)附錄美國行敢機(jī)關(guān)規(guī)剛制定過程示意圖后記圖表目錄

章節(jié)摘錄

插圖：與契約論中的積極國家觀不同，還有一種消極國家觀的契約論，這一理論的首倡者是洛克，其觀點(diǎn)是國家或社會(huì)是基于人們的同意而建立的，是以個(gè)人的同意為依據(jù)的，人們通過社會(huì)契約賦予國家的并不是全部自然權(quán)利，而只是其中的一部分。人們讓渡出去的權(quán)利構(gòu)成國家權(quán)力，留下來的權(quán)利構(gòu)成個(gè)人廣泛的自治權(quán)，讓渡出去的權(quán)利受到保留下來的權(quán)利的約束，所以國家權(quán)力是有限的。國家職能不是要取代自然狀態(tài)，而是要將自然狀態(tài)所隱含的自由和平等權(quán)利予以具體地實(shí)現(xiàn)。這種消極國家觀的契約論建構(gòu)起了自由主義的有限權(quán)力的國家理論。為了保障人們的權(quán)利和自由，限制國家權(quán)力，就必須分設(shè)國家權(quán)力。國家權(quán)力可以分為立法權(quán)、行政權(quán)和對(duì)外權(quán)，其中立法權(quán)是國家至高無上的權(quán)力。但即便如此，為了防止立法權(quán)侵害人民的自由、生命和財(cái)產(chǎn)，立法權(quán)也要受到一定的制約。其中的一項(xiàng)重要的制約因素是：立法機(jī)關(guān)不能把制定法律的權(quán)力轉(zhuǎn)讓給任何他人。因?yàn)椋嗣襁M(jìn)入國家、刨制政府之后，“除了只受他們所選出的并授予權(quán)力來為他們制定法律的人們所制定的法律的約束之外，不受任何其他法律的約束”。可見，根據(jù)洛克消極國家觀的社會(huì)契約論，立法機(jī)關(guān)不能授出立法權(quán)，人民只服從立法機(jī)關(guān)制定的法律，行政立法是不具有合法性的。（二）權(quán)力分立與法律保留理論分權(quán)理論的實(shí)質(zhì)目的在于回避。為了防止人的自私天性——為自己牟利益而損害他人權(quán)益，所以必須將其權(quán)力限制在一定的范圍內(nèi)，并且由他人進(jìn)行監(jiān)督。這樣的觀念貫徹到國家政治生活之中，就是將權(quán)力適度分開，讓握有立法權(quán)與行政權(quán)的人適當(dāng)?shù)胤珠_?！皺?quán)力分立”中的“權(quán)力”是一個(gè)國家統(tǒng)一享有的權(quán)力體系，“分立”指這一權(quán)力可以分幾個(gè)階段和過程來行使。

后記

盡管與傳統(tǒng)憲政理論原理存有較大差異，但行政立法已經(jīng)成為現(xiàn)代國家由“立法國”轉(zhuǎn)向“行政國”的表征，是人們對(duì)當(dāng)代社會(huì)議會(huì)民主失望而逐步探索進(jìn)而普遍推行的一種替代性解決方案——將立法權(quán)力和責(zé)任部分地從立法機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)移到行政機(jī)關(guān)，以期完成社會(huì)發(fā)展賦予國家的繁重治理任務(wù)。轉(zhuǎn)移的結(jié)果是行政立法權(quán)在本質(zhì)上具有了立法權(quán)的性質(zhì)，也導(dǎo)致了立法權(quán)與行政權(quán)之間界限模糊。基于行政立法的時(shí)代角色——當(dāng)代“行政國”的突出表現(xiàn)，這項(xiàng)研究從憲政權(quán)力體系的視角對(duì)行政立法的程序問題進(jìn)行了分析。權(quán)力的實(shí)質(zhì)合法性應(yīng)表現(xiàn)為程序的正當(dāng)性，正當(dāng)程序雖不是充分條件，但卻是必要的合法性要素。本書的分析力求表明，行政立法在本質(zhì)上屬于立法行為，需要以立法性程序來賦予其合法性。行政立法的憲政地位決定了它在憲政權(quán)力架構(gòu)中所扮演的角色和應(yīng)有的制度安排。中國的行政立法程序原本不完善，并且規(guī)范的效力低，內(nèi)外部程序的比例嚴(yán)重失調(diào)，職權(quán)立法的數(shù)量大于授權(quán)立法，體現(xiàn)了行政主導(dǎo)型立法模式的特點(diǎn)。此模式中的行政立法行為缺乏外部監(jiān)督，特別需要正當(dāng)程序的調(diào)控和規(guī)范。對(duì)此加以改善是本項(xiàng)研究的努力方向。對(duì)于情況迥異的行政立法實(shí)踐，沒有普遍適用的程序規(guī)則。因此解決方案也注定不盡相同，未來改造行政立法程序，可以通過在不同層次建立有針對(duì)性的程序制度，來解決行政立法程序的民主合法性困境，包括針對(duì)創(chuàng)制性行政立法設(shè)置嚴(yán)格批準(zhǔn)程序、針對(duì)執(zhí)行性行政立法設(shè)置中度審查程序以及針對(duì)程序性行政立法設(shè)置較寬松備案程序。

媒體關(guān)注與評(píng)論

當(dāng)前學(xué)界將行政立法程序置于憲政權(quán)力架構(gòu)中來進(jìn)行探討的系統(tǒng)化論著尚不多見。本書正是基于對(duì)目前學(xué)界研究中的不足，將行政立法制度置于憲政權(quán)力框架的背景下，運(yùn)用行政法學(xué)和憲法學(xué)的基礎(chǔ)理論，對(duì)行政立法程序進(jìn)行了全面深入的調(diào)查和實(shí)證研究，提出了許多富有創(chuàng)新性的觀點(diǎn)。　　——姜明安

編輯推薦

《憲政權(quán)力架構(gòu)中的行政立法程序》為今日法學(xué)思想系列。

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無

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