股份有限公司股權變動公示制度研究

內(nèi)容概要

　　第一章是股份公司股權變動的基礎理論分析?！　」蓹嘧儎?，指股權民事法律關系各要素的動態(tài)變化，包含了股權的取得（產(chǎn)生）、變更、喪失（消滅），即動態(tài)的股權民事法律關系。其中，股權變更是指股權主體、客體、內(nèi)容的變更。本書的研究對象是股份公司的股權變更。　　現(xiàn)代股份公司的股權變動，表現(xiàn)為四個特點。第一，股權變動體現(xiàn)出證券化傾向，股權從傳統(tǒng)的靜態(tài)經(jīng)營公司的控制工具，向現(xiàn)代的價值化交易工具演進。股權的證券化，要求股權變動過程中更便捷的公示制度。第二，股權變動在從以經(jīng)營公司為目的開始向以投資為目的的演進過程中，股權變動日益成為資本經(jīng)營的樞紐。作為資本經(jīng)營樞紐的股權，其股權變動的安全性、穩(wěn)定性、確定性越來越被提到一個突出的位置上來，這對股權變動公示這一法律問題提出了更高的要求。第三，股權變動創(chuàng)新不斷，對公示的對抗性要求強烈。第四，技術正在顛覆股權變動的公示形式。信息技術對股權的表彰和變動的傳統(tǒng)法律規(guī)則帶來了極大的沖擊，集中表現(xiàn)在有紙化股票思維方式的逐步退出，股權電子化表彰和交易的做法，逐步成為主流?！　∮纱司劢褂诠締栴}。什么是公示？股權變動的公不，是議權的公示，是能夠產(chǎn)生股權變動效力的法律行為，而不是一般的司識別性行為、信息公開行為、宣示行為。股東名冊登記、股票交付、章程記載、工商登記、股權實際占有（表現(xiàn)為實際以股東身份行使股東權利）等，都是目前公示的可選擇范圍。哪些或者哪種方式最適合產(chǎn)生股權變動效力，應該考量是否符合外觀主義、是否具備普遍適用性、是否具備便捷性、是否屬于公共信息、是否符合時代發(fā)展趨勢。傳統(tǒng)的股票交付公示方式，已經(jīng)落后于時代需要。我國企業(yè)實踐中大都不再印制股票，但在當前我國公司法中還是屬于強制文件。信息技術的發(fā)展興起了無紙化，改變了股權的表彰方式，導致了交付的式微和登記的崛起。不記名股早已成為公司進化過程的“闌尾”，就是記名股等實體股票，也呈衰敗跡象：紙質股票存在仿偽風險，不適宜印制股票；無紙化、非移動化的趨勢，以及計算機和網(wǎng)絡技術的登記和查詢的普及，效率優(yōu)于實體股票；公司股權證券化的趨勢，導致投資人數(shù)的眾多和流轉的加快，實體股票無法適應這種形勢發(fā)展。相反，登記方式，尤其是電子登記方式，能夠適應股權變動的復雜類型，在同一個權利上設置并固定多重權利負擔。股票的占有外觀，難以同時并存并且表現(xiàn)幾個抽象的權利。只有登記這種方式，創(chuàng)設出一種脫離財產(chǎn)的占有公不之外的一套權利體系，并通過權利證明文件發(fā)放、權利查詢、檢索、順位、優(yōu)先等邏輯體系的技術手段，表現(xiàn)出了存在一個財產(chǎn)上的好幾個權利。因此，登記方式，可以反映交付不能容納的復雜法律關系，表現(xiàn)了紙質的交付無法表現(xiàn)的東西。因此，登記公示優(yōu)于股票交付公示?！　〉怯浻址稚淌碌怯浐凸蓶|名冊登記。商事登記是商事主體的登記，不包含成員登記，中國公司法律也僅規(guī)定了股份公司發(fā)起人的工商登記。因此，股份公司股東名冊登記是幾種現(xiàn)有方式中最佳的公示方式?！　」蓹嘧儎有袨橹阅苷劦焦镜母拍睿菫榱俗尦橄鬅o形的股權在變動時穿上具體可視的外衣并以此判斷股權變動的方式、時點。中國股份公司股權變動公示立法模式應當采用債權形式主義、區(qū)分原因行為和結果行為、選擇公示成立主義、采用統(tǒng)一化的公示方式?；谇笆龉蓶|名冊變更登記的最佳公示方式的論述，本書確定了股權變動的立法模式，即本書的核心理論觀點：股東名冊變更登記是一元化統(tǒng)一的公示方式；股份公司股票的交付，僅僅類似不動產(chǎn)托倫斯登記主義下的權利證書的交付，沒有發(fā)生股權變動的法律效力；股權變動的效力在股東名冊進行變更登記后發(fā)生，既包括雙方之間的股權變動效力，也包括對抗公司的效力，還包括對抗第三人的效力。為了克服公司內(nèi)部置備的股東名冊的公信力不足的弊端，不是采用工商登記方式替代，而是采用非上市股份公司將股東名冊交由股權登記托管機構管理、上市公司股東名冊在證券登記結算機構登記，增強了股東名冊自身的公信力；公司內(nèi)部的股東名冊，只是這種情況下的外部保管的股東名冊的副本。這種觀點如果可以起個名稱的話，不妨稱為“股東名冊統(tǒng)一公示論”?！　〉诙驴傮w上集中論述股東名冊登記制度。股東名冊的登記屬于強制、全面、實質審查并承擔登記賠償責任的登記。這些原則既適用于股份公司內(nèi)部股東名冊的登記，也適用于外部股東名冊的登記。證券登記結算機構和上市公司之間、股權登記托管機構和非上市股份公司之間，均應定性為股東名冊的委托代理民事法律關系。完善股東名冊制度，應該明確置備義務主體及其法律責任、記載事項、公示查詢方式，并解決好分部管理的問題?！　〗酉聛淼牡谌潞偷谒恼路謩e論述非上市股份公司和上市公司的股東名冊登記的特殊性，目的不是僅僅揭示差異，而是希望能夠做到揭示兩者的共通性，挖掘差異性，有利于多層次股權登記制度的互相借鑒?！　》巧鲜泄竟蓶|名冊的外部登記托管，在我國俗稱“股權登記托管”，是新生事物，但在國外已較為普遍。由于屬于新生事物，存在登記行為本身性質的較大爭議，如經(jīng)濟行政法性質、物權登記性質、商事登記性質，本書堅持民事委托代理性質。制度層面上，該章介紹了登記種類和登記對象，介紹了現(xiàn)階段較為成熟的股權托管機構可以開辦的創(chuàng)新登記品種，如股權共有登記、股權信托登記、股權托管經(jīng)營登記。從中可以看到，如果固守在公司法和其他法律明確規(guī)定的登記種類，不但會限制經(jīng)濟發(fā)展，而且一定會失去外部登記的生命力?！　∩鲜泄竟蓶|名冊的外部登記托管，業(yè)內(nèi)通稱“證券登記結算”。上市公司和證券登記結算公司簽署登記服務協(xié)議，為民事代理，但也具有商事自律規(guī)則的性質。上市公司股東名冊的外部登記，是由登記、托管（存管）的特定概念的范疇體系為結構構建起來的。上市公司和非上市公司股權變動的最大區(qū)別除了變動的絕對性以外，就是這種間接托管。這種間接托管下的法律關系的性質，存在幾種不同觀點，如德國式的中間商共有權、美國式的對物權體系、英國式的信托衡平權益、中國臺灣地區(qū)和韓國的混合寄藏、比利時的名義上證券共同所有權。筆者認為，股東對中間券商的關系為虛擬集合財產(chǎn)的共有，交易中的關系為間接代理。

作者簡介

　　傅曦林，法學博士（武漢大學民商法專業(yè)）。現(xiàn)為深圳某大型律師事務所合伙人，主要從事資本市場業(yè)務。此前曾任某上市公司董事會秘書、平安保險董事會秘書、產(chǎn)權交易機構和證券公詞的法律總部負責人。

書籍目錄

中文摘要Abstract導論一、本書主要觀點的文獻綜述二、研究的實踐意義三、研究方法第一章　股權變動公示的基本理論第一節(jié)　股權變動概念和類型一、股權變動的概念二、股權變動的類型三、股權變動實踐中的現(xiàn)代化要求第二節(jié)　股權變動公示的意義及立法模式一、股權變動公示的特定內(nèi)涵二、股份公司股權變動公示的意義三、股份公司股權變動公示的立法模式第三節(jié)　股份公司股權變動公示方式的選擇一、股權變動的各種可選公示方式二、股東名冊登記為記名股變動公示方式三、股票交付為不記名股變動公示方式四、對傳統(tǒng)股票交付公示方式的反思五、對傳統(tǒng)工商登記公示方式的反思第二章　股東名冊登記總論第一節(jié)　股東名冊登記原則一、強制登記二、全面登記三、實質審查四、登記損害賠償五、登記發(fā)證第二節(jié)　股東名冊登記效力一、決定力二、對抗力l三、推定力四、免責力五、公信力第三節(jié)　股東名冊內(nèi)部登記具體制度一、股東名冊置備義務主體二、股東名冊記載事項三、股東名冊公示查詢方式四、股東名冊的分部管理第四節(jié)　股東名冊內(nèi)部登記和外部登記的關系一、實際股東名冊和名義股東名冊說二、多個股東名冊義務的置備主體說三、證據(jù)效力說四、本書的統(tǒng)一委托代理說第三章　非上市股份公司股東名冊外部登記第一節(jié)　非上市公司股東名冊外部登記的理論問題一、股權登記托管的國際視野二、國內(nèi)目前的股權登記托管現(xiàn)狀三、當前股權登記托管的性質之爭第二節(jié)　非上市股份公司股權登記托管具體制度一、登記托管的對象二、登記種類三、服務種類第四章　上市公司股東名冊外部登記第一節(jié)　上市公司股權變動的特殊規(guī)則一、無紙化的電子公示方式二、登記的唯一表彰性三、賬戶式公示股權四、變動的絕對性第二節(jié)　上市公司股東名冊外部登記的理論問題一、登記、托管（存管）兩個概念的特定含義二、登記的性質三、托管（存管）的性質第三節(jié)　上市公司股權登記托管具體制度一、登記種類二、服務種類主要參考文獻

章節(jié)摘錄

　　筆者論證了本書的核心觀點：股東名冊變更登記是一元化統(tǒng)一的公示方式；股份公司股票的交付，僅僅類似不動產(chǎn)托倫斯登記主義下的權利證書的交付，沒有發(fā)生股權變動的法律效力；股權變動的效力在股東名冊進行變更登記后發(fā)生，既包括雙方之間的股權變動效力，也包括對抗公司的效力，還包括對抗第三人的效力。為了克服公司內(nèi)部置備的股東名冊的公信力不足的弊端，不是采用工商登記方式替代，而是采用非上市股份公司將股東名冊交由股權登記托管機構管理、上市公司股東名冊在證券登記結算機構登記，增強了股東名冊自身的公信力；公司內(nèi)部的股東名冊，只是這種情況下的外部保管的股東名冊的副本。這種觀點如果可以起個名稱的話，不妨稱為“股東名冊統(tǒng)一公示論”?！　∑渲幸粋€核心問題就是如何解決股票制度的地位，即傳統(tǒng)的股份公司股票背書交付觀點對本書核心觀點的干擾。這是本書的股東名冊統(tǒng)一公示論在股份公司領域的難點。如果沒有股票制度的存在，股權變動的股東名冊登記公示應該說沒有太大的爭議。問題就是因為記名股票的背書交付，導致產(chǎn)生一個不倫不類的當事人之間股權轉讓背書交付生效的法律效果?！　∪绻麊枂柹磉叺膶W者和實務界人士兩個問題：你最近幾年見過哪家公司還在發(fā)行無記名股？你最近還見過非上市公司印制、發(fā)行紙質記名股票，并且股東還真的去背書交付這些股票嗎？答案恐怕是否定的。筆者從事公司法為主的實務工作近十年，除了在早期的老牌非上市股份公司的檔案柜中還見過這個“物件”以外，新的公司早已不再積極印制股票，即便印制，股東也很少當真去拿它交易了。但是，公司法還在喋喋不休地規(guī)定著強制發(fā)行股票的制度，對這個變化卻視而不見。股票，就是現(xiàn)代電子化、無紙化時代紙質思維的遺老遺少。

編輯推薦

　　本書系統(tǒng)論證了非上市股份公司的股票制度是一種過時的制度。對于仍然發(fā)行股票的股份公司，本書進一步認為股票只是權利證明文件，股票的交付不具備股權變動的法律效果。論證了股東名冊制度是唯一適格的登記表彰股權的方式，因此，也是股權變動的唯一適格的公示方式。統(tǒng)一了非上市股份公司和上市股份公司的股權變動公示體系。對實踐中存在的非上市股份公司股權登記托管產(chǎn)業(yè)這一新生事物，第一次進行了全面介紹和法理論證。

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