普通法的精神（中文修訂版）

前言

21世紀(jì)是以網(wǎng)絡(luò)為標(biāo)志的信息時(shí)代。然而，在美國(guó)，作為社會(huì)制度之價(jià)值基礎(chǔ)的普通法卻以其傳統(tǒng)的精神維系著美國(guó)社會(huì)的價(jià)值秩序。一個(gè)典型的案例是美國(guó)司法部訴微軟公司反壟斷案。普通法以其超然獨(dú)立的品格未給比爾.蓋茨這位網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的英雄任何的臉面。在中國(guó)，輝煌的立法成就有理由讓我們的法學(xué)前輩感到驕傲，他們的努力成功地使我們學(xué)生時(shí)代讀到的法學(xué)原理變成現(xiàn)實(shí)的法律條文。可是，如果要問作為中國(guó)社會(huì)制度之價(jià)值基礎(chǔ)的當(dāng)代法精神是什么，恐怕難有一個(gè)滿意的答案。這不能責(zé)難我們的法學(xué)家們，畢竟在我們的司法部門各行其能的各項(xiàng)法律制度沒有屬于自己的本土歷史。問題在于：缺乏神圣法律精神統(tǒng)籌的法律制度在多元化的社會(huì)中能走多遠(yuǎn)？中國(guó)法精神問題的極端重要性在最近社會(huì)上激烈爭(zhēng)論的兩個(gè)案件中浮出水面。其中一個(gè)發(fā)生在北京，是微軟公司訴北京亞都集團(tuán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案，另一個(gè)發(fā)生在香港，是勞富比拍賣行公開拍賣4件圓明園國(guó)寶事件。兩個(gè)案件的共同點(diǎn)是民族情結(jié)或者愛國(guó)情結(jié)與制度正義的沖突。在前一個(gè)案件中，因“微軟的商業(yè)霸權(quán)”威脅到了中國(guó)IT業(yè)的發(fā)展，IT業(yè)的代言人提出，即使亞都確有侵權(quán)，中國(guó)法官也應(yīng)當(dāng)為民族利益而授用著作權(quán)制度之外的情理支持亞都。在后一個(gè)事件中，有輿論堅(jiān)決主張，為了那些被強(qiáng)盜奪去的國(guó)寶，讓道貌岸然的西方市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的拍賣規(guī)則見鬼去吧！激情下的冷思是，我們的國(guó)寶為什么被奪？為什么會(huì)有微軟的“霸權(quán)”而非亞都的“霸權(quán)”？答案是在它們背后中國(guó)當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)的弱勢(shì)，在經(jīng)濟(jì)弱勢(shì)的背后是中國(guó)歷史上長(zhǎng)時(shí)間封閉式簡(jiǎn)單循環(huán)的發(fā)展，在簡(jiǎn)單循環(huán)發(fā)展的背后是一種讓社會(huì)開放式進(jìn)化的制度正義的缺乏。缺乏一種可以既固定優(yōu)秀傳統(tǒng)又容納反映時(shí)代進(jìn)步的先進(jìn)價(jià)值觀念的法律精神。因此，當(dāng)社會(huì)利益在某個(gè)局部或重大個(gè)案中出現(xiàn)緊張關(guān)系時(shí)，我們往往用某種樸素的道義或情結(jié)代替制度的維護(hù)。亞都之所以沒有“霸權(quán)”，國(guó)家之所以被掠奪，最終根源于此。從這個(gè)意義上看，為亞都而聲言，為國(guó)寶而義憤，就是要取個(gè)別正義而舍制度正義。如果我們的社會(huì)要開放式的良性發(fā)展，如果我們對(duì)社會(huì)正義的修正是采取改革式的進(jìn)步而非革命式的回復(fù)，我們必須犧牲所有的個(gè)別正義來維護(hù)制度正義，我們必須修煉和維護(hù)一種代表社會(huì)主流意識(shí)的法律精神。但在今天，無(wú)視社會(huì)制度價(jià)值基礎(chǔ)的聲音，恰恰來自代表主流意識(shí)的時(shí)代精英們。可見中國(guó)法律精神的煉成還有多么漫長(zhǎng)的道路要走。

內(nèi)容概要

《普通法的精神》是龐德最出色的著作之一。1921年夏天他在達(dá)特茅斯學(xué)院所作的精彩演講也在其中。這部創(chuàng)造性的著作，是社會(huì)法理學(xué)首倡者對(duì)這一學(xué)說精神的深刻闡述。《普通法的精神》第一版發(fā)行時(shí)，在法律工作者與普通讀者中同樣廣為流傳。今天仍是如此。它生動(dòng)地向讀者講述法律，而不是為法律工作者提供枯燥的專業(yè)工具。它竭力讓廣大讀者看到我們的法律制度的清晰圖畫，簡(jiǎn)潔全面，深入淺出。本書分八章闡釋了影響1921年的美國(guó)普通法的幾個(gè)因素。與其說這是一部普通法發(fā)展歷程的再現(xiàn)，不如說是羅斯科龐德法律社會(huì)控制論的發(fā)展、論證過程。

作者簡(jiǎn)介

作者：（美國(guó)）羅斯科·龐德（Roscoe Pound） 譯者：唐前宏 廖湘文 高雪原 注釋 解說詞：夏登峻羅斯科·龐德（Roscoe Pound），1870～1964出生于美國(guó)內(nèi)布拉斯加州，父親做過律師。22歲時(shí)在內(nèi)布拉斯加州大學(xué)研究植物學(xué)，同時(shí)從事法律實(shí)踐工作。1903年后任內(nèi)布拉斯加州大學(xué)法學(xué)教授，后又任芝加哥大學(xué)、哈佛大學(xué)法學(xué)教授。1916～1936年任哈佛大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)。他對(duì)法理學(xué)有著極大的興趣，著述頗豐，主要有：《法理學(xué)》、《法哲學(xué)導(dǎo)論》、《法與道德》、《美國(guó)刑事司法》、《法理學(xué)大綱》等。夏登峻，1926年4月，生于安徽廬江，上海震旦大學(xué)法學(xué)院畢業(yè)。曾任西南政法大學(xué)圖書館館長(zhǎng)，美國(guó)加州大學(xué)伯克利分校法學(xué)院訪問學(xué)者、研究員，美國(guó)法律圖書館協(xié)會(huì)刊物《外國(guó)法學(xué)期刊索引》（IFLP）中國(guó)索引員。主要的著、編、譯、合譯作品有：《英漢法律詞典》、《法律英語(yǔ)英漢翻譯技巧》、《美國(guó)法律文獻(xiàn)檢索》、《美國(guó)民事訴訟法》、《世界各國(guó)法制概況》、《新帕爾格雷夫法經(jīng)濟(jì)學(xué)大辭典》、《牛津美國(guó)聯(lián)邦最高法院指南》等。

書籍目錄

審校者的話商業(yè)版序言1963年版序言1921年版弁言1921年版序言中文第一版譯序第一章　封建因素第二章　清教主義與法律第三章　司法權(quán)與王權(quán)第四章　英國(guó)人的權(quán)利和人類的權(quán)利第五章　拓荒者與法律第六章　19世紀(jì)的法哲學(xué)第七章　司法經(jīng)驗(yàn)主義第八章　法律理性

章節(jié)摘錄

20世紀(jì)的歷史驗(yàn)證了龐德對(duì)政府第四部門、管理機(jī)構(gòu)發(fā)展而為現(xiàn)代管理型國(guó)家的預(yù)見性。20世紀(jì)末，從事制定規(guī)則和裁判工作的管理機(jī)構(gòu)制定了合眾國(guó)大多數(shù)重要的法律文件。當(dāng)憲法這一規(guī)定政府部門之間、政府部門與人民之間關(guān)系框架的根本性文件未曾提及這些管理機(jī)構(gòu)時(shí)，20世紀(jì)法理學(xué)的一個(gè)主要任務(wù)就是如何讓未經(jīng)選舉的機(jī)構(gòu)的管理者對(duì)人民承擔(dān)責(zé)任。龐德希望，普通法法院能夠借助司法經(jīng)驗(yàn)主義、融合法學(xué)家和立法者提供的素材，將法律至上原則重建于管理機(jī)構(gòu)之上。法律至上原則要求主權(quán)者及其所有機(jī)構(gòu)依照這些原則而不是聽?wèi){其專橫的意志行事，并且有義務(wù)服從理性而不是興之所至肆意妄為。1946年美國(guó)國(guó)會(huì)通過的《聯(lián)邦行政程序法》對(duì)管理機(jī)構(gòu)的立法和裁判權(quán)規(guī)定了司法審查，以決定其行為是否合法，而非專斷、任意，或者濫用自由裁量權(quán)。在解釋《聯(lián)邦行政程序法》就司法審查程序所做的寬泛規(guī)定時(shí)，聯(lián)邦法院已經(jīng)創(chuàng)立了一個(gè)有關(guān)司法審查制度的內(nèi)容豐富的普通法，特別是要求對(duì)行政行為的實(shí)質(zhì)性行政機(jī)構(gòu)的裁決及理由這一不容置疑的原則。法律至上原則再次獲勝。20世紀(jì)的歷史也驗(yàn)證了龐德對(duì)普通法已吸收社會(huì)科學(xué)和被社會(huì)科學(xué)改造的預(yù)言，實(shí)現(xiàn)了龐德的希望，即法律教授應(yīng)該研究并講授法律的，尤其是普通法的社會(huì)科學(xué)基礎(chǔ)。布蘭代斯訴訟要點(diǎn)提出整合社會(huì)科學(xué)資料、專家意見和歷史經(jīng)驗(yàn)以支持一個(gè)法律意見書，現(xiàn)已成為常識(shí)。起源于自芝加哥大學(xué)的法律與法律分析的經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)派已經(jīng)對(duì)司法判決意見、立法和行政決策具有很大影響。成本一利益分析形式業(yè)已普遍。許多教授在法律和其他學(xué)科都已晉升學(xué)位（或等級(jí)），法學(xué)院課程和法學(xué)學(xué)術(shù)研究跨學(xué)科程度很深。龐德或許會(huì)疑慮法律的跨學(xué)科學(xué)習(xí)是否過度。

編輯推薦

《普通法的精神(中文修訂版)》編輯推薦：博觀譯叢

圖書封面

圖書標(biāo)簽Tags

無(wú)

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    普通法的精神（中文修訂版） PDF格式下載

---