商法原理重述

前言

　　商法的重心曾經(jīng)由傳統(tǒng)交易法轉(zhuǎn)移到企業(yè)法。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商法的重心再次出現(xiàn)推移，當(dāng)今商法出現(xiàn)了金融法和企業(yè)法并重的模式。然而，既有的商法理論是以交易法理論為重心的，是民法相關(guān)理論的翻版。這一方面導(dǎo)致了民商關(guān)系上的爭議，另一方面企業(yè)法和金融法的原理卻處于空白狀態(tài)。為了填補這種空白，本書提出了集權(quán)理論、分權(quán)理論、財產(chǎn)權(quán)計量理論、商行為程序理論等十個新的商法理論，以此為基礎(chǔ)，試圖更新商法的原理，是為“商法原理重述”?！　∫?、商事權(quán)利理論　　在商事權(quán)利方面，本書提出了三個新的理論：集權(quán)理論、分權(quán)理論和財產(chǎn)權(quán)計量理論?！　〖瘷?quán)理論　　財產(chǎn)權(quán)的集中是商法之中的常見現(xiàn)象。集中和整合財產(chǎn)權(quán)，可以改變財產(chǎn)權(quán)的數(shù)量和結(jié)構(gòu)，進(jìn)而可以改變財產(chǎn)權(quán)的功能和性質(zhì)。這一方面使財產(chǎn)權(quán)由“死”變“活”，即由一般財產(chǎn)權(quán)質(zhì)變?yōu)榫哂性鲋彻δ艿馁Y本性財產(chǎn)權(quán)；另一方面使財產(chǎn)權(quán)由弱變強，即由一般財產(chǎn)權(quán)質(zhì)變?yōu)闄?quán)力化權(quán)利。集中財產(chǎn)權(quán)本身就是一種極為關(guān)鍵的權(quán)利，它一直是少數(shù)人的“專利”。　　集權(quán)理論的基本目的是：說明金融法中資本的權(quán)利機(jī)制，解釋集中資本、融資為什么是商法的基本現(xiàn)象和基本功能，以及貧窮與資金鏈斷裂的原因；為企業(yè)法提供權(quán)利理論，從權(quán)利角度解讀企業(yè)的本質(zhì)，提供權(quán)力化權(quán)利濫用的控制方法。　　民法權(quán)利理論局限于權(quán)利的個體研究，缺乏權(quán)利的整體觀。石頭不同于建筑物，集權(quán)理論正是闡述如何將眾多石頭建成房子以及房子功能的理論。只知道單個權(quán)利，不知道集權(quán)造成的質(zhì)變和功能變化，就只知道個體及其功能，而不知道整體及其功能。因此，民法權(quán)利理論難以適用于金融法和企業(yè)法?！　》謾?quán)理論　　在商法之中，公司權(quán)利的三權(quán)分立、企業(yè)經(jīng)營性財產(chǎn)權(quán)和儲備性財產(chǎn)權(quán)的分離、金融衍生債權(quán)的分離，是三種最為重要的分權(quán)模式。前二者分別是公司治理、企業(yè)商事安全的基本模式，后者是金融衍生品交易的基本方式，也是金融衍生品泛濫成災(zāi)的成因。與集權(quán)一樣，分權(quán)也是一種量變，它可能導(dǎo)致財產(chǎn)權(quán)的質(zhì)變：一是“活化”財產(chǎn)權(quán)，使之由“死”變“活”，增加相關(guān)財產(chǎn)權(quán)的投機(jī)性和交易量；二是弱化財產(chǎn)權(quán)，使之由強變?nèi)?，這可以作為控制權(quán)利濫用的方法。集權(quán)是化合反應(yīng)，而分權(quán)是分解反應(yīng)。集權(quán)能夠?qū)⒁话阖敭a(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為資本，分權(quán)能夠節(jié)約交易者的資本，前為開源，后為節(jié)流。二者一正一反，以截然相反的方式改變財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)、結(jié)構(gòu)和功能。

內(nèi)容概要

商法的重心曾經(jīng)由傳統(tǒng)突易法轉(zhuǎn)移到企業(yè)法。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)屣，商法的重心再次出現(xiàn)推移，當(dāng)今商法出現(xiàn)了金融法和企業(yè)法并重的模式。然而，既有的商法理論是以交易法理論為重心的，足民法相關(guān)理論的翻版。這．方面導(dǎo)致廠民商關(guān)系卜的爭議，另一方面企業(yè)法和金融法的原理卻處于空白狀態(tài)。為廠填補這種空白，本書提出廠集權(quán)理論、分權(quán)理論，財產(chǎn)權(quán)計量理論、商行為程序理論等十個新的商法理論，以此為基礎(chǔ)，試圖更新商法的原理。是為“商法原理幣述”。

作者簡介

陳醇，浙江師范大學(xué)法學(xué)系副教授，主要從事商法學(xué)基礎(chǔ)理論、法理學(xué)理論的研究，在《法學(xué)》、《法制與社會發(fā)展》、《法商研究》、《比較法研究》、《環(huán)球法律評論》等刊物上發(fā)表論文十五篇，并出版專著《商行為程序研究》。

書籍目錄

第一章 商法重心的推移及冀挑戰(zhàn)  第一節(jié) 商法重心的推移    一、以交易法為重心的商法    二、從交易法到企業(yè)法    三．金融法與企業(yè)法并重的商法    四、商法重心的推移  第二節(jié) 現(xiàn)今中國商法的重心    一、金融法和企業(yè)法并重的趨勢    二、以交易法為重心的商法總論    三、商法基礎(chǔ)理論：那個富人的故事  第三節(jié) 商法重心推移對商法基礎(chǔ)理論的挑戰(zhàn)    一、挑戰(zhàn)性問題    二、探討上述問題的意義  本章小結(jié)第二章 集權(quán)理論  第一節(jié) 商法之中的集權(quán)現(xiàn)象及其理論空白    一、企業(yè)法與金融法中七種重要的資本集中現(xiàn)象    二、傳統(tǒng)理論的空白  第二節(jié) 由一般財產(chǎn)權(quán)質(zhì)變?yōu)橘Y本性財產(chǎn)權(quán)    一、財產(chǎn)權(quán)由。死”變?；睢?   二、集中權(quán)：一種隱形的財富杠桿    三、集中權(quán)缺失的后果    四、商法應(yīng)當(dāng)關(guān)注財產(chǎn)權(quán)的集中與增長  第三節(jié) 由一般權(quán)利質(zhì)變?yōu)闄?quán)力化權(quán)利    一、財產(chǎn)權(quán)的權(quán)力化    二、權(quán)力化權(quán)利容易被濫用    三、傳統(tǒng)控權(quán)方法及其缺陷    四、商法控制權(quán)力化權(quán)利濫用的四種新方法  本章小結(jié)第三章 分權(quán)理論  第一節(jié) 傳統(tǒng)理論及其局限    一、民法：為交易法服務(wù)的蔭種財產(chǎn)權(quán)分離模式    二、民法財產(chǎn)權(quán)分離理論的局限  第二節(jié) 企業(yè)法、金融法中的三種分權(quán)模式及其一般理論    一、公司內(nèi)部的三權(quán)分立模式    二、儲備性財產(chǎn)權(quán)從公司財產(chǎn)權(quán)中分離出來    三、金融衍生債權(quán)從合同債權(quán)中分離出來    四、分權(quán)理論的一般性內(nèi)容  第三節(jié) 衍生債權(quán)衍生成災(zāi)的機(jī)理及其控制    一、衍生債權(quán)衛(wèi)生成災(zāi)的機(jī)理    二、衍生債權(quán)的種類和內(nèi)容法定    三、衍生程序法定    四、衍生責(zé)任法定    五、商法之中的衍生債權(quán)法定原則  本章小結(jié)第四章 財產(chǎn)權(quán)計量理論第五章 決議理論第六章 商行為程序理論第七章 商行為計量理論第八章 商事責(zé)任預(yù)防理論第九章 決議責(zé)任理論第十章 人資區(qū)分理論第十一章 商事治理理論第十二章 它們是商法獨有的原理第十三章 商法之中的公法原理？第十四章 民法為商法提供了什么？第十五章 商法原理的新思路主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　如果一種商法立法或理論符合如下三個條件，它就可以被認(rèn)定為是“以金融法和企業(yè)法為重心的商法”：其一，從術(shù)語上看，這種商法在其原則、概念、例證之中言必稱金融和企業(yè)，例如金融危機(jī)、公司治理、金融企業(yè)、金融安全等。其二，將金融法和企業(yè)法的原理當(dāng)作商法總論或商法總則的基本內(nèi)容，交易法的原理退居次要的位置。其三，分論之中以金融法和企業(yè)法為主體，它占絕對多數(shù)的篇幅，而交易法只占有少量的篇幅?！　∪骟w現(xiàn)這種理念的商法典現(xiàn)在還沒有，但是，《美國統(tǒng)一商法典》卻顯出了商法重心（從交易法到金融法）推移的跡象?！睹绹y(tǒng)一商法典》共十編四百一十八條，各編內(nèi)容分別是：一、總則，二、買賣，三、商業(yè)票據(jù)，四、銀行存款與收款，五、信用證，六、大宗轉(zhuǎn)讓，七、倉單、提單與其他所有權(quán)憑證，八、投資證券，九、擔(dān)保交易、賬戶與動產(chǎn)票據(jù)的出售，十、生效日期與廢除令。其中商業(yè)票據(jù)、銀行存款與收款、信用證、投資證券、擔(dān)保交易、賬戶與動產(chǎn)票據(jù)的出售等諸多內(nèi)容，都屬于金融法的內(nèi)容。如此眾多的內(nèi)容，足以說明金融法在該法典中的重要地位。當(dāng)然，該法典仍然重視交易法，買賣、大宗轉(zhuǎn)讓、倉單等就是交易法的內(nèi)容?？赡苡腥苏J(rèn)為這一法典是以交易法為重心的，后面商業(yè)票據(jù)、銀行存款與收款、信用證等規(guī)定是圍繞買賣合同而進(jìn)行的。這一觀點是不正確的。投資證券與買賣合同沒有關(guān)系，它不是交易法的輔助法，商業(yè)票據(jù)、銀行存款與收款等是典型的金融法，它有助于買賣等交易，但是其功能主要是融通資本，而融通資本可能是為了投機(jī)、建立企業(yè)等，為交易而融資只是其融資功能中的一個小部分?！睹绹y(tǒng)一商法典》貼近交易生活，以其實用性而受到贊揚，它是公認(rèn)的世界上最偉大的商法典。該法典的偉大之處在于第一次重視了金融法?！睹绹y(tǒng)一商法典》沒有企業(yè)法，因此，它不能算作是企業(yè)法和金融法并重的法典。

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