法學(xué)方法論

前言

當(dāng)代德國(guó)法學(xué)名著譯事之緣起，在乎“取法人際，天道歸一”之理念。天地渺渺，眾生蕓蕓；然天地何以長(zhǎng)存不滅，眾生何以繁衍不息？此中必有亙古于今之一般法則。天地者，自然之謂；眾生者，乃自然所賦生靈之長(zhǎng)，人也。而人所以居萬(wàn)物之首而為生靈之長(zhǎng)，概因其不僅是生于自然，而且還能領(lǐng)悟于自然，進(jìn)而以理性和智慧的勞動(dòng)創(chuàng)造受益于自然。由此而論，天地間至真至善至美，莫過(guò)于人與自然之和諧融合。正如莊子所說(shuō)：“知天之所為，知人之所為者，至也?！倍袊?guó)哲人所言“天人合一”，實(shí)際表明著人類的最高智慧和境界。但是，最高的智慧未必是功利的智慧，最高的境界往往不是現(xiàn)實(shí)的境界，此乃人類雖為萬(wàn)物靈長(zhǎng)，但又歸于萬(wàn)物的本性使然。盡管不無(wú)缺憾，但卻理所當(dāng)然?？v觀古往今來(lái)，可知人類始終是在理想與現(xiàn)實(shí)、理性與物性的矛盾狀態(tài)中存在發(fā)展。不過(guò)，人出于其自然本性但又以其理性確認(rèn)的社會(huì)秩序，又使之在這種永遠(yuǎn)不會(huì)解消的矛盾狀態(tài)中生存發(fā)展成為可能。

內(nèi)容概要

　　本書是《當(dāng)代德國(guó)法學(xué)名著》之一的《法學(xué)方法論》分冊(cè)，書中具體包括了：法的概念和功能、作為“l(fā)awinaclion”的法、作為規(guī)整之客觀化的法律、法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和關(guān)聯(lián)、類型化的案例比較等內(nèi)容。     本書適合從事相關(guān)研究工作的人員參考閱讀。

書籍目錄

當(dāng)代德國(guó)法學(xué)名著總序中文版序第十版前言翻譯凡例參考文獻(xiàn)縮略語(yǔ)表第一章  法的概念和功能　§1  作為命令體系的法　?、瘢x務(wù)和授權(quán)　　Ⅱ．權(quán)屬體系：合理建構(gòu)法秩序的支柱　?、螅唧w問(wèn)題　§2  作為“l(fā)awinaclion”的法　§3  作為正義問(wèn)題之解決的法　?、瘢鞒龉龥Q定的任務(wù)　　Ⅱ．公正決定的標(biāo)準(zhǔn)　§4  作為規(guī)整之客觀化的法律　?、瘢鳛橛^念之符號(hào)的語(yǔ)詞　?、颍爸饔^的”和“客觀的”解釋　?、螅傻暮x變遷第二章  法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和關(guān)聯(lián)　§5  事實(shí)構(gòu)成和法律后果　?、瘢聦?shí)構(gòu)成和法律后果之間的關(guān)聯(lián)　　Ⅱ．法律后果　§6 “基本事實(shí)構(gòu)成”和補(bǔ)充性規(guī)定　§7  法律規(guī)范的競(jìng)合第三章  法律的解釋、補(bǔ)充和校正　§8  “古典的”解釋標(biāo)準(zhǔn)　§9  法律解釋的文字基礎(chǔ)和空間　?、瘢淖只A(chǔ)的“建構(gòu)”　　Ⅱ．習(xí)慣語(yǔ)義　§10  通過(guò)“論辯”確定“恰當(dāng)?shù)摹闭Z(yǔ)義　?、瘢鳛楹戏ㄐ詥?wèn)題的解釋　　Ⅱ．基于法律目的的論據(jù)　?、螅隗w系的論據(jù)　?、簦?基于)正義的論據(jù)　　V．“決定分析”　?、觯黜?xiàng)解釋論據(jù)之間的關(guān)系　?、鳎畣?wèn)題的開(kāi)放性　§11  對(duì)法律的補(bǔ)充和校正　?、瘢陕┒吹拇_定　?、颍陕┒吹奶钛a(bǔ)　§12  類型化的案例比較　?、瘢鳛榉山忉尯吐┒刺钛a(bǔ)之手段的類型化案例比較　　Ⅱ．類型化的案例比較與其他解釋論據(jù)之間的關(guān)系　?、螅ㄟ^(guò)類型化的案例比較使法律后果精確化　§13  法律續(xù)造的實(shí)效性和合法性　?、瘢哂胸瀼亓Φ姆ǖ陌l(fā)展　?、颍惹芭袥Q的約束力　?、螅衫m(xù)造的合法性　?、簦P(guān)于違反規(guī)則的法律續(xù)造的實(shí)效性第四章  法律規(guī)范的適用　§14  尋找“應(yīng)適用的”法律規(guī)范　　Ⅰ．找法的方法　?、颍袛嗔Φ墓δ堋　?5  “事實(shí)問(wèn)題”　?、瘢聦?shí)問(wèn)題和法律問(wèn)題　?、颍聦?shí)的確定　　Ⅲ．司法中的事實(shí)確定　§16  涵攝和解釋空間　?、瘢扇握摗　、颍唧w化：解釋還是涵攝?　?、螅锌烧J(rèn)為具有正當(dāng)性的決定　§17  裁量性決定第五章  法的邏輯形式化和數(shù)據(jù)處理　§18  法的邏輯形式化　?、瘢菟泱w系化之法的觀念　　Ⅱ．可操作性的界限　§19  法律中的電子數(shù)據(jù)處理內(nèi)容索引譯后記譯者簡(jiǎn)介當(dāng)代德國(guó)法學(xué)名著計(jì)劃書目

章節(jié)摘錄

b）然而當(dāng)我們需要在不同的目標(biāo)和利益之間作出權(quán)衡的時(shí)候，我們（對(duì)事物）的評(píng)價(jià)往往會(huì)彼此沖突。對(duì)那些在社會(huì)生活中真正具有重要意義的正義問(wèn)題來(lái)說(shuō)，情況更是如此。在這里，那些個(gè)別的，取決于具體情境的優(yōu)先考慮（偏好，Praferenzen）作為限制性因素（relativierende Faktoren）發(fā)揮著作用。在這些情況下，一致的觀念往往只存在于一部分社會(huì)成員之間。盡管如此，在這里常常也存在共，同（為人們所普遍持有的，intersubjektiviibereinstimmend）評(píng)價(jià)的廣泛基礎(chǔ)。法律決定應(yīng)以可為大多數(shù)人接受的正義觀念，而不是個(gè)別法官之高度個(gè)人化的觀點(diǎn)為基礎(chǔ)，這一思想在日耳曼人的法律程序中有或許令人印象最為深刻的體現(xiàn)：在那里，法官的判決建議必須得到“Thing”中的集會(huì)者的認(rèn)可（Vollbort）。且不論是否存在道德上的“真理”，[28]實(shí)踐合法性（praktischerL,egitimitat）方面的理由即要求，不能按照高度個(gè)人性的，而要按照具有多數(shù)公認(rèn)力的正義觀念對(duì)正義問(wèn)題作出決定。民主思想要求使盡可能多的人參與對(duì)社會(huì)秩序問(wèn)題的決定，并且法官，作為社會(huì)的代表，應(yīng)服從這個(gè)社會(huì)上占主流地位的觀念。同等對(duì)待原則也要求，在司法評(píng)價(jià)過(guò)程中，不同的法官對(duì)于相同類型的案件應(yīng)使用相同的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)；也就是說(shuō)，這些評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)取決于個(gè)別的法官，而應(yīng)在社會(huì)上擁有可確定的廣泛的合意基礎(chǔ)。最后，法律安定性原則也要求，在社會(huì)交往中人們可以按照被普遍承認(rèn)的行為模式行事，并且司法評(píng)價(jià)應(yīng)尊重這樣的行為模式。

后記

在譯完齊佩利烏斯教授的《法學(xué)導(dǎo)論》（Einfuhrung ins Recht，第四版，2003年）之后不久，我即收到了教授惠寄的《法學(xué)方法論》（Juristische Methodenlehre，第十版，2006年）一書。初讀之下，我又萌生了將這本書譯成中文出版的想法。其原因有二：一是自己在上大學(xué)及讀研究生時(shí)從未系統(tǒng)學(xué)習(xí)過(guò)法學(xué)方法論。以至于到現(xiàn)在為止在這方面的知識(shí)仍十分有限。而法學(xué)方法論作為，如作者所說(shuō)，“以理性的、可論證的方式探求法學(xué)上開(kāi)放性問(wèn)題之答案的”理論體系，在我看來(lái)是從事任何一個(gè)法律部門的學(xué)習(xí)、實(shí)踐及研究都必須要了解的基礎(chǔ)知識(shí)。所以借翻譯使自己在這方面的知識(shí)更具系統(tǒng)性，顯然是值得為之的。

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