刑法總論精釋

前言

　　近年來，隨著我國刑事立法與刑事司法的發(fā)展，我國刑法理論也有了長足的進(jìn)步，尤其是隨著德、日刑法學(xué)知識的傳人，我國面臨著一個(gè)刑法知識的轉(zhuǎn)型問題。在這種情況下，我們共同編寫了《刑法總論精釋》一書呈現(xiàn)給讀者，意在提供一種別有新意的刑法總論的知識框架。本書具有以下三個(gè)特點(diǎn)：　　第一，三階層犯罪論體系的引入。犯罪論體系，也就是我們通常所說的犯罪構(gòu)成體系，是關(guān)于犯罪成立條件的體系化知識的總和。在司法實(shí)踐中，定罪根據(jù)是刑法及司法解釋的規(guī)定，這是沒有疑問的。但犯罪論體系為定罪活動提供某種理論指導(dǎo)，從而保證了定罪結(jié)果的正確性。由此可見，犯罪論體系對于定罪具有不可低估的作用。我認(rèn)為，犯罪論體系對于定罪的作用主要體現(xiàn)在方法論意義上，即犯罪論體系是定罪思維方法的一種導(dǎo)引。犯罪論體系具有教義學(xué)思考、體系性思考與類型性思考的方法論特征。其中教義學(xué)的思考為定罪提供了教義規(guī)則，成為法律規(guī)定的重要補(bǔ)充，從而滿足定罪活動對于規(guī)則的需求。而體系性思考節(jié)省法官對于案件的審查時(shí)間，可以在犯罪論體系中找到問.題的解決方案，從而滿足定罪活動對于理論的需求。類型性思考則引人類型學(xué)方法，將構(gòu)成要件作為一種違法行為類型，在類型性的框架中根據(jù)犯罪的特征，通過涵攝使一定的案件事實(shí)歸屬于某一法律規(guī)定的定罪類型，從而滿足定罪活動對于邏輯的需求。正因?yàn)榉缸镎擉w系具有重大的方法論意義，其在刑法理論中的體系性地位才得以凸顯?！　∥覈壳巴ㄐ械乃囊姆缸飿?gòu)成體系，這一理論體系是從蘇俄引入的。它在過去30年的法治建設(shè)中曾經(jīng)發(fā)生過重大作用，但隨著我國刑事法治的發(fā)展，向刑法理論提出了更加精密、更加精細(xì)、更加精致的要求，而四要件的犯罪構(gòu)成體系基于其本身的缺陷，顯然不能滿足這一需求。

內(nèi)容概要

　　立足于我國的刑事立法與刑事司法，采用前沿性的刑法理論，意在提供一種別有新意的刑法總論的知識框架?！缎谭傉摼尅肪哂幸韵氯齻€(gè)特點(diǎn)：一是三階層犯罪論體系的引入?！缎谭傉摼尅吩谙喈?dāng)?shù)纳疃扰c廣度上對三階層的犯罪論體系展開敘述，為定罪活動提供了更加精密、更加精細(xì)、更加精致的理論資源，因而也是將三階層的犯罪論體系向司法實(shí)踐推廣的一種有益嘗試。二是判例刑法學(xué)方法的采用?！缎谭傉摼尅凡捎门欣谭▽W(xué)的研究方法，在刑法理論的敘述過程中，穿插了大量的指導(dǎo)性案例，使刑法理論更加貼近司法實(shí)踐，也使《刑法總論精釋》更具有可讀性，對于傳播有關(guān)指導(dǎo)性案例也是一種有效的途徑。三是司法刑法學(xué)視角的貫徹。《刑法總論精釋》以刑法規(guī)定和司法解釋為主導(dǎo)，對刑法總論的基本原理進(jìn)行法理闡述，由此展示司法刑法學(xué)之全貌?！缎谭傉摼尅肥悄壳皣鴥?nèi)出版的第一部以三階層的犯罪論體系為框架，以判例研究方法為線索，以司法視角為依歸的大型刑法總論體系書，也是使來自德日的刑法知識本土化的一種學(xué)術(shù)努力。

作者簡介

　　陳興良，男，漢族，1957年生.浙江義烏人。1981年畢業(yè)于北京大學(xué)法律學(xué)系，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，同年考入中國人民大學(xué)法律系，1984年獲法學(xué)碩士學(xué)位，1988年獲法學(xué)博士學(xué)位?，F(xiàn)任北京大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，北京大學(xué)社會科學(xué)部學(xué)術(shù)委員會副主任、北京大學(xué)法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會主任、北京大學(xué)刑事法理論研究所所長?！　≈饕鐣媛氈袊▽W(xué)會刑法學(xué)研究會副會長、中國犯罪學(xué)研究會副會長、中國監(jiān)獄學(xué)研究會副會長、中國審判理論研究會副會長、最高人民法院特邀咨詢員、最高人民檢察院專家咨詢委員、教育部社會科學(xué)委員會委員、國家社會科學(xué)基金項(xiàng)目學(xué)科評審組專家?！　≈饕獙W(xué)術(shù)研究領(lǐng)域：中外刑法學(xué)、刑法哲學(xué)?！　“鎸Ｖ骸缎谭ㄕ軐W(xué)》、《刑法的人性基礎(chǔ)》、《刑法的價(jià)值構(gòu)造》、《本體刑法學(xué)》、《規(guī)范刑法學(xué)》、《口授刑法學(xué)》、《判例刑法學(xué)》、《教義刑法學(xué)》等。九項(xiàng)科研成果獲國家、省部級優(yōu)秀成果獎。在《中國社會科學(xué)》、《中國法學(xué)》、《法學(xué)研究》、《中外法學(xué)》等刊物發(fā)表學(xué)術(shù)論文：300余篇?！　≈芄鈾?quán)，男，漢族，1968年1月出生.重慶市人。1992年畢業(yè)于四川大學(xué)法律系，1996年至1999年，在中國人民大學(xué)法學(xué)院師傅從陳興良教授學(xué)習(xí)刑法學(xué)，1999年獲法學(xué)博士學(xué)位，先后任清華大學(xué)法學(xué)院講師（1999年）、副教授（2000年）、教授（2005年）、博士生導(dǎo)師（2006年）。現(xiàn)為清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師?！　‘?dāng)選為第十一屆全國人大代表、全國人大法律委員會委員，兼任北京市人民檢察院第一分院副檢察長等職。2001年2月至2002年3月.在日本名城大學(xué)法學(xué)部任客座研究員?！　≈饕芯款I(lǐng)域：中國刑法學(xué)、比較刑法學(xué)等?！　〕霭鎸Ｖ骸蹲⒁饬x務(wù)研究》、《刑法諸問題的新表述》、《法治視野中的刑法客觀主義》、《刑法各論講義》、《刑法學(xué)的向度》、《刑法總論》、《刑法各論》等8部。合著：主編、參編《刑法學(xué)的現(xiàn)代展開》等刑法學(xué)著作20余部?！　≡凇吨袊鐣茖W(xué)》、《中國法學(xué)》、《法學(xué)研究》、《中外法學(xué)》等刊物發(fā)表論文100余篇。

書籍目錄

第一章 刑法概說第一節(jié) 犯罪第二節(jié) 刑罰第三節(jié) 刑法第四節(jié) 刑法學(xué)第二章 刑法基本原則第一節(jié) 罪刑法定原則第二節(jié) 罪刑平等原則第三節(jié) 罪刑均衡原則第三章 刑法的效力第一節(jié) 刑法的空間效力第二節(jié) 刑法的時(shí)間效力第四章 犯罪論體系第一節(jié) 犯罪論體系的比較研究第二節(jié) 犯罪論體系的法理考察第三節(jié) 犯罪論體系的法律分析第四節(jié) 犯罪論體系的適用原則第五章 該當(dāng)性第一節(jié) 構(gòu)成要件該當(dāng)性概述第二節(jié) 主體第三節(jié) 行為第四節(jié) 客體第五節(jié) 結(jié)果第六節(jié) 因果關(guān)系第七節(jié) 客觀的附隨情狀第六章 違法性第一節(jié) 違法性的概念第二節(jié) 違法性的本質(zhì)第三節(jié) 違法性的程度第四節(jié) 違法性的阻卻第五節(jié) 違法阻卻事由之一：正當(dāng)防衛(wèi)第六節(jié) 違法阻卻事由之二：緊急避險(xiǎn)第七節(jié) 違法阻卻事由之三：超法規(guī)的違法阻卻事由第七章 有責(zé)性第一節(jié) 有責(zé)性概述第二節(jié) 責(zé)任形式之一：故意責(zé)任第三節(jié) 責(zé)任形式之二：過失責(zé)任第四節(jié) 責(zé)任形式的其他問題：犯罪的目的和動機(jī)第五節(jié) 責(zé)任形式的欠缺：無罪過事件第六節(jié) 責(zé)任阻卻事由之一：責(zé)任無能力第七節(jié) 責(zé)任阻卻事由之二：欠缺違法性認(rèn)識的可能性第八節(jié) 責(zé)任阻卻事由之三：期待不可能第八章 未完成罪第一節(jié) 未完成罪概述第二節(jié) 預(yù)備犯第三節(jié) 未遂犯第四節(jié) 中止犯第九章 共同犯罪第一節(jié) 共犯概述第二節(jié) 正犯第三節(jié) 共犯(教唆犯、幫助犯)第四節(jié) 不成立共同犯罪的情形第五節(jié) 共犯人的處罰第六節(jié) 共犯論的其他問題第十章 單位犯罪第一節(jié) 單位犯罪概述第二節(jié) 單位犯罪的定罪第三節(jié) 單位犯罪的處罰第十一章 競合論第一節(jié) 競合論概述第二節(jié) 法條競合第三節(jié) 想象競合第四節(jié) 實(shí)質(zhì)競合第十二章 刑罰體系第一節(jié) 刑罰概述第二節(jié) 主刑第三節(jié) 附加刑第四節(jié) 非刑處置第五節(jié) 社區(qū)矯正第十三章 刑罰的裁量第一節(jié) 量刑概述第二節(jié) 量刑原則第三節(jié) 量刑情節(jié)第四節(jié) 累犯第五節(jié) 自首第六節(jié) 立功第七節(jié) 數(shù)罪并罰第十四章 刑罰執(zhí)行第一節(jié) 刑罰執(zhí)行概述第二節(jié) 緩刑第三節(jié) 減刑制度第四節(jié) 假釋第十五章 刑罰消滅第一節(jié) 刑罰消滅的概念第二節(jié) 時(shí)效第三節(jié) 赦免

章節(jié)摘錄

　?。ǘ┓缸锏膶?shí)質(zhì)概念　　犯罪的實(shí)質(zhì)概念是從犯罪的本質(zhì)特征上給犯罪下定義。對此有多種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，犯罪的實(shí)質(zhì)是對權(quán)利的侵害；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，犯罪的實(shí)質(zhì)是對法益的侵害；還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，犯罪的本質(zhì)不是侵害法益，而是對義務(wù)的違反；最后一種折中的立場主張，犯罪的本質(zhì)首先是法益侵害，但僅僅認(rèn)識到這一點(diǎn)還不夠，犯罪從根本上看還有規(guī)范違反的特征。換言之，把犯罪認(rèn)定為具有社會規(guī)范損害性的行為。犯罪首先違反了社會基本生活規(guī)范，偏離社會正常軌道，從而應(yīng)當(dāng)受到司法機(jī)關(guān)的否定性評價(jià)。　　今天的通說，把犯罪的實(shí)質(zhì)認(rèn)定為對法益具有侵害性或者威脅性的行為。這里的法益，是指重要的生活利益，包括個(gè)人的生命、身體、財(cái)產(chǎn)以及其他有助于個(gè)體人格發(fā)展的個(gè)人利益，以及支持這些利益的國家的、社會的利益。按照實(shí)質(zhì)的犯罪概念的觀點(diǎn)，犯罪首先違反了社會基本生活規(guī)范，偏離社會正常軌道，具有實(shí)質(zhì)的法益侵害或者使法益陷入危險(xiǎn)的性質(zhì)，所以才在形式上違反規(guī)范，從而受到司法機(jī)關(guān)的否定性評價(jià)。　　一般來說，犯罪的實(shí)質(zhì)概念更為合理。犯罪的實(shí)質(zhì)概念的意義在于：它為刑法劃出了一條法制國家的根本性界限——行為不是因?yàn)閱渭兊剡`反了刑法規(guī)范，而是由于它侵害了刑法所要保護(hù)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，才受到刑罰處罰。這里的刑法所保護(hù)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，就是刑法理論上所說的法益，即法律所保護(hù)的共同生活利益。　　法益概念本身存在含混之處，其意蘊(yùn)并非不言自明。所以，實(shí)質(zhì)的犯罪概念也隱含著一些危險(xiǎn)：可能為了刑事政策上的需要，超越成文法的限制，曲解社會危害性、法益侵害等概念，將形式上并不違法但實(shí)質(zhì)上有侵害性的行為，評價(jià)為犯罪行為，而對個(gè)人實(shí)施打擊。在司法上可能導(dǎo)致忽視人權(quán)的現(xiàn)象出現(xiàn)，只注重了法律價(jià)值的一個(gè)側(cè)面，而忽略另一個(gè)側(cè)面。由于中國歷來重視從現(xiàn)象看本質(zhì)，犯罪的實(shí)質(zhì)概念不少，而形式概念未得到強(qiáng)調(diào)，所以，在強(qiáng)大的社會面前，尤其需要強(qiáng)調(diào)保護(hù)個(gè)人的利益。在這個(gè)意義上，肯定犯罪的形式概念有其獨(dú)特價(jià)值。　　所以，要在刑法學(xué)上對犯罪概念進(jìn)行界定，就必須考慮：（1）犯罪的形式概念與實(shí)質(zhì)概念的統(tǒng)一。只有這樣，才能克服兩種界定方法各自所具有的弊端，揚(yáng)長避短。（2）對于犯罪的形式概念與實(shí)質(zhì)概念應(yīng)當(dāng)分階段考慮。在立法階段，主要考慮犯罪的法益侵害性。刑法典中對罪名的設(shè)計(jì)、罪與非罪或者此罪與彼罪的區(qū)分，主要取決于立法者對行為的法益侵害可能性的估量，所以，對犯罪及其懲罰的規(guī)定與行為可能具有的法益侵害性有關(guān)，也與立法者的選擇有關(guān)。

圖書封面

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