特許經(jīng)營法律問題初探

前言

　　2007年5月1日（商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》（以下簡稱《條例》）、《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》及《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》（以下簡稱兩《辦法》）的正式施行，標志著法律與商業(yè)特許經(jīng)營行業(yè)將緊密攜手、一路同行。特許經(jīng)營是特許人將其擁有的經(jīng)營資源以特許經(jīng)營合同的形式授予被特許人使用，被特許人依照合同規(guī)定，在特許者統(tǒng)一的業(yè)務(wù)模式下從事經(jīng)營活動并向特許者支付相應(yīng)費用的市場流通模式。可見，與傳統(tǒng)的經(jīng)營方式以產(chǎn)品流通為主線相比，商業(yè)特許經(jīng)營以特許經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓為核心，其健康發(fā)展更需要健全的法律法規(guī)作為保障?！　　稐l例》和兩《辦法》的出臺，適應(yīng)了我國特許經(jīng)營快速發(fā)展的需要，符合整頓和規(guī)范我國市場經(jīng)濟秩序的要求，并且滿足了我國加入世貿(mào)組織和參與國際競爭的現(xiàn)實需求。特許經(jīng)營在我國經(jīng)過十多年的發(fā)展，呈現(xiàn)出數(shù)量增長快、地域分布廣、業(yè)態(tài)和業(yè)主多樣化、個性化的特點，到目前為止，國內(nèi)共有特許體系幾千個。但是，利用特許經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)連鎖之名進行詐騙、傳銷、變相傳銷等違法行為時有發(fā)生，擾亂了市場經(jīng)濟秩序，影響了特許經(jīng)營活動的正常發(fā)展。因此，制定專門的法規(guī)，加強對特許經(jīng)營活動的監(jiān)管，有利于提高企業(yè)的法律意識，達到規(guī)范市場經(jīng)濟秩序的目的。另外，按照加入刪的承諾，加人世貿(mào)組織3年內(nèi)，我國將逐步取消對特許經(jīng)營的所有限制，屆時將有更多的國外企業(yè)通過特許經(jīng)營方式進入國內(nèi)市場，國內(nèi)的特許經(jīng)營企業(yè)將面臨激烈的國際競爭，制定專門法規(guī)對于實現(xiàn)我國特許經(jīng)營市場與國際規(guī)則接軌，融合國際特許經(jīng)營的發(fā)展方向有著重要的意義。

內(nèi)容概要

特許經(jīng)營是指特許經(jīng)營權(quán)擁有者以合同約定的形式，允許被特許經(jīng)營者有償使用其名稱、商標、專有技術(shù)、產(chǎn)品及運作管理經(jīng)驗等從事經(jīng)營活動的商業(yè)經(jīng)營模式。

作者簡介

　　涂志，湖北人，先后就讀于中南財經(jīng)政法大學、對外經(jīng)貿(mào)大學，法學碩士。原國辦湖北省名流律師事務(wù)所主任，現(xiàn)為北京市奕明律師事務(wù)所合伙人、主任律師，商務(wù)部商貿(mào)服務(wù)司指定咨詢顧問，全國商務(wù)系統(tǒng)商業(yè)特許經(jīng)營培訓班特聘講師，《中國勞動保障報》“與法同行”專欄主持律師。　　憑借多年從事商業(yè)特許經(jīng)營訴訟的法律實務(wù)和為特許經(jīng)營企業(yè)進行體系設(shè)計與構(gòu)建的經(jīng)驗，曾先后受邀參與商務(wù)部商貿(mào)服務(wù)司《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》、《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》的起草工作，參與商務(wù)部副部長馬秀紅編寫的《商業(yè)特許經(jīng)營管理制度理解與適用》，參與起草《商業(yè)特許經(jīng)營執(zhí)法程序規(guī)定》，并受商務(wù)部商貿(mào)服務(wù)司的委托起草“商業(yè)特許經(jīng)營信息管理系統(tǒng)”使用說明。2009年10月受商務(wù)部邀請赴美國加州州立大學完成了商業(yè)特許經(jīng)營政策和管理課程研修。

書籍目錄

第一部分　法律實務(wù)研究　第一篇　基本概念篇    《條例》完備和創(chuàng)制的制度    淺談商業(yè)特許經(jīng)營的概念和界定    商業(yè)特許經(jīng)營“兩店一年”探析    從企業(yè)收購門店作為直營店談“兩店一年”的認定    淺談“專賣”與商業(yè)特許經(jīng)營    關(guān)聯(lián)企業(yè)法律制度淺析    商業(yè)特許經(jīng)營的費用及處理    試談商業(yè)特許經(jīng)營中的回購　第二篇　經(jīng)營資源篇  　試述特許經(jīng)營資源(一)    　——什么是特許經(jīng)營資源　  試述特許經(jīng)營資源(二)  　  ——商號作為特許經(jīng)營資源的局限性  　商業(yè)特許經(jīng)營企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(一)    　——著作權(quán)篇  　商業(yè)特許經(jīng)營企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(二)    　——網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)篇  　商業(yè)特許經(jīng)營企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(三)    　——商標權(quán)篇  　商業(yè)特許經(jīng)營企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(四)    　——商業(yè)秘密篇  　特許人應(yīng)當加強商標戰(zhàn)略管理(一)  　特許人應(yīng)當加強商標戰(zhàn)略管理(二)  　商標的駁回、異議和撤銷及其在特許經(jīng)營中的法律后果  　如何保護特許經(jīng)營中的商標、商號  　特許人喪失經(jīng)營資源使用權(quán)的處理　第三篇　企業(yè)備案篇　  特許企業(yè)如何備案  　商業(yè)特許經(jīng)營行政監(jiān)管之備案監(jiān)管  　淺談外商投資企業(yè)特許經(jīng)營備案問題    “虛假宣傳”，“撤銷備案”?    　備案的行政救濟途徑　第四篇　特許合同篇  　商業(yè)特許經(jīng)營合同糾紛認定與處理標準  　一人有限責任公司與其股東簽訂的合同的成立問題探討  　淺談特許經(jīng)營合同中的“冷靜期”條款  　被特許人任意解除權(quán)探究  　特許經(jīng)營合同解除加盟費應(yīng)否返還 　 特許經(jīng)營合同制作中易忽視的問題  　格式合同基本理論(一)    　格式合同基本理論(二)　……第二部分　經(jīng)典案例分析

章節(jié)摘錄

　?。ㄈy(tǒng)一的經(jīng)營模式的理解　　統(tǒng)一的模式體現(xiàn)在各個方面，大到管理、促銷、質(zhì)量控制等，小到店鋪的裝潢設(shè)計甚至標牌的設(shè)置等。一般情況下這個模式都有統(tǒng)一化、規(guī)范化、標準化的特點。這是認定商業(yè)特許經(jīng)營的必要條件，可以用四個統(tǒng)一進行概括：統(tǒng)一的管理模式，統(tǒng)一的經(jīng)營模式，統(tǒng)一的形象標志，統(tǒng)一的產(chǎn)品或服務(wù)渠道?！　。ㄋ模κ杖√卦S經(jīng)營費用的理解　　從方式上看，包括直接收取或間接收取；從收取的時間上看，包括合同簽訂前收取、合同簽訂后收取以及約定一定時間或條件下收取等。二、商業(yè)特許經(jīng)營通常具備如下特征：（1）從特許經(jīng)營的內(nèi)容上看，特許經(jīng)營包括權(quán)利的授予和經(jīng)營上的支持。特許經(jīng)營中特許人所特許經(jīng)營的不僅僅是指產(chǎn)品或服務(wù)而且還包括經(jīng)營模式等經(jīng)營資源，其中商品或服務(wù)的特許是商業(yè)特許經(jīng)營存在的基礎(chǔ)，經(jīng)營模式等經(jīng)營資源的特許乃是特許經(jīng)營的本質(zhì)所在。最常見的經(jīng)營資源包括：商標、商號、企業(yè)標志、專利、商業(yè)秘密、專有技術(shù)、經(jīng)營訣竅、經(jīng)營模式等。在實踐中這些經(jīng)營資源往往與經(jīng)營所涉商品或服務(wù)結(jié)合起來，表現(xiàn)為一種多重組合形式，例如：商品或服務(wù)+商標+經(jīng)營模式、商品或服務(wù)+商號+經(jīng)營模式、商品或服務(wù)+經(jīng)營訣竅+經(jīng)營模式、商品或服務(wù)+專利+經(jīng)營模式、商品+專利+經(jīng)營訣竅+經(jīng)營模式等。特許經(jīng)營的這一特征是其區(qū)別于其他商業(yè)模式的本質(zhì)特征之一?！　。?）特許人與被特許人之間是相互獨立的商事主體。特許人與被特許人之間不是企業(yè)與其分支機構(gòu)、母子公司或者雇傭關(guān)系，兩者各自獨立經(jīng)營、自負盈虧。這一特征在特許經(jīng)營企業(yè)實際項目操作中會遇到很多的法律風險，比如加盟商對外經(jīng)營行為中表見代理的構(gòu)成，代理商招商過程中隱名代理的構(gòu)成等。

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