公訴案件控審觀點分歧辨析

內容概要

　　《公訴實戰(zhàn)技能叢書（7）：公訴案件控申觀點分歧辨析》所收集的案例，都是近幾年來發(fā)生的真實案件，其素材均來源于檢察機關辦案一線。這些案件的共同特點，是作為公訴機關的檢察院和作為審判機關的法院之間存在不同意見，并直接導致了性質認定或刑罰適用的不同，或者因為審判程序發(fā)生了明顯錯誤，影響了當事人依法行使基本訴訟權利，因此需要加以糾正解決。從覆蓋的范圍來看，這些案例既有全面性，又有典型性和代表性，既涉及對刑法總則問題的理解，也涉及對刑法分則具體罪名的適用，既涉及實體問題，也涉及程序問題。為便于讀者閱讀和討論方便，我們按照所涉問題的屬性對全部案例進行了分類，按照“法院改變定性案件”、“法院對部分公訴意見不予采納案件”和“抗訴案件”三大類進行撰寫，而每一大類下面又根據(jù)具體問題的不同，進行了次一級的分類。而在每個具體案例中，我們又將之分為“案情背景”、“實際結果”、“控方觀點”（或“抗訴觀點”）、“法院觀點”和“評析意見”五個部分，以使人一目了然。

作者簡介

張利兆，男，1965年5月出生，寧波市人民檢察院副檢察長；先后畢業(yè)于中國人民大學和華東政法（學院）大學，獲刑法學博士學位；全國檢察業(yè)務專家，全國檢察理論研究人才；兼任華東政法大學、寧波大學、浙江工業(yè)大學等多所大學教授、碩士研究生導師；曾于2001年5月至2002年1月作為訪問學者就讀于美國加州州立大學洛杉磯分校。出版專著《保險詐騙罪研究》，主編《青少年犯罪刑事政策研究》等著作八部，在公開刊物上發(fā)表刑事法論文、文章近120篇。30余項成果獲獎，其中《保險詐騙罪研究》榮獲浙江省人民政府第十一屆哲學社會科學優(yōu)秀成果一等獎。

書籍目錄

前言 【第一專題】 法院改變定性案件 （一）總則所涉案件 案例一 打斗中誤傷他人是對象錯誤還是打擊錯誤 案例二 罪數(shù)應當根據(jù)案情正確認定 案例三 數(shù)行為之間是否存在吸收關系應如何判定，對具有吸收關系的數(shù)行為應如何確定罪名 案例四 出現(xiàn)介入因素而致人死亡的先在行為之罪責 （二）破壞社會主義市場經濟秩序案件 案例五 欺詐消費后迫使高價買單的行為如何定性 案例六 竊取客戶信用卡磁條信息并提供給他人的行為如何定性 案例七 為成立公司借款驗資并在驗資后抽逃出資的，應當如何認定 案例八 對為他人代開發(fā)票騙取“開票費”的行為應如何定性 （三）侵犯公民人身權利、民主權利案件 案例九 對于“片面共犯型”的輪流強奸行為，應否對先實施強奸者按輪奸處理 案例十 “事出有因”的扣押人質強行索財行為如何在綁架和非法拘禁之間準確定性 （四）侵犯財產案件 案例十一 盜開他人車輛藏匿后以幫助找車為由索財如何定性  案例十二 如何理解轉化型搶劫罪中“抗拒抓捕” 案例十三 控制被害人后當場使用暴力索財?shù)传@滿足，繼而向第三人勒索財物的行為在綁架和搶劫之間如 何準確定性 （五）妨害社會管理秩序案件 案例十四 強拿硬要性質的尋釁滋事與搶劫如何區(qū)分 案例十五 走私入境淫穢物品后復制販賣的行為應認定為一罪還是數(shù)罪 （六）職務犯罪案件 案例十六 在非國企中工作的國企人員受賄犯罪的定性問題  案例十七 村委會人員“協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作”如何理解與認定 案例十八 村委會聘用的出納侵吞“土保款”、“建房費”是否構成貪污罪 【第二專題】 法院對部分公訴意見不予采納案件 案例十九 如何理解濫用職權罪的表現(xiàn)形式，超越職權是否必須以行為人具有職權為前提 案例二十 “冒充軍警人員搶劫”是否應以冒充成功作為從重處罰條件 案例二十一 “集體討論決定”的單位行為不能被濫用 案例二十二 交通肇事后盡到救助責任但躲避后續(xù)刑事處理是否屬于“逃逸”  案例二十三 汽車租賃合同詐騙應以實際騙得的金額為犯罪數(shù)額 案例二十四 “一房二賣”型合同詐騙罪中的非法占有故意應如何認定 案例二十五 共同實施暴力但未實施奸淫是否構成強奸既遂  案例二十六 指控的犯罪數(shù)額缺乏證據(jù)間的相互印證應就低認定 案例二十七 經營期間進入廢品收購站內房屋搶劫是否構成入戶搶劫 案例二十八 殘聯(lián)頒發(fā)的“一級聽力殘疾證”在刑事訴訟中是否具有當然的證明效力  案例二十九 犯罪嫌疑人被迫報警但歸案后如實供述自己罪行的，能否視為自首 案例三十 犯罪嫌疑人被采取強制措施后主動交代司法機關尚未掌握的觸犯不同罪名的數(shù)個盜竊行為，能否認定為自首 案例三十一 利用職權收受近親屬財物是否構成受賄罪 【第三專題】 抗訴案件 （一）抗法院定性錯誤案件 案例三十二 為求罪刑均衡，能否將綁架罪改為敲詐勒索罪  案例三十三 國有企業(yè)中國家工作人員身份如何具體認定 案例三十四 一人上前抱腿，另一人趁機上前取財?shù)男袨槿绾味ㄐ?案例三十五 為實施報復以縱火方法毀壞他人財物如何定性  案例三十六 不計后果持械擊打他人頭部致其死亡的行為如何定性 案例三十七 如何具體認定非法侵入住宅罪 案例三十八 濫用職權罪的客觀方面如何認定  案例三十九 集裝箱運輸車駕駛員在運輸途中伙同他人竊取集裝箱內貨物的行為如何定性 案例四十 因果關系被阻斷后如何定性 案例四十一 以放火方式殺人的行為如何定性 （二）抗法定量刑情節(jié)認定錯誤案件 案例四十二 如何區(qū)分共同犯罪中的主從犯 案例四十三 如何把握認定立功的條件 案例四十四 錯誤認定自首且量刑畸輕應予抗訴 案例四十五 如何正確把握故意傷害罪中的“特別殘忍手段”  案例四十六 立功情節(jié)未獲法院認定導致量刑畸重應當抗訴 （三）抗法院刑罰裁量失當案件 案例四十七 對以損失為要件的瀆職罪，法院判決在未認定具體損失額度的情況下定罪量刑，是否符合抗訴條件 案例四十八 法院刑罰裁量失當導致罪刑明顯不相適應，應當抗訴 案例四十九 輕罪被重罰亦應抗訴 案例五十 如何把握未成年人免除處罰的條件 案例五十一 法院判決量刑畸輕應當抗訴 （四）抗審判程序違法案件 案例五十二 法院對顯著影響定罪量刑的證據(jù)未經開庭質證也未告知檢察機關而直接作為判決依據(jù)，是否應當抗訴 案例五十三 嚴重違反法定程序影響量刑裁判的案件應依法提出抗訴 案例五十四 法院開庭審理故意殺人案件未告知被害人但定罪量刑并無不當，被害人以未被告知為由申請檢察院抗訴，應否抗訴 案例五十五 上級檢察院出庭支持抗訴意見與下級檢察院抗訴書意見不同，二審法院是否可以在采納上級檢察院意見的同時駁回抗訴

章節(jié)摘錄

版權頁：   【評析意見】 隨著我國金融制度的發(fā)展，生活中出現(xiàn)了許多新型的金融支付工具。如金融機構發(fā)行的各種信用卡，在我們的日常生活中已被普遍使用，給我們帶來了許多便利，但與此同時信用卡也成為犯罪分子的重點攻擊目標，特別是偽造信用卡和信用卡詐騙行為，極大地損害了信用卡的信用度，嚴重地破壞了金融秩序。但對于信用卡犯罪活動的法律認定和處理爭議很大，司法實踐中也有一些不盡如人意的地方。本案中，對于被告人張某、黃某而言，教唆拉卡人韓某并未明確告訴其獲取這些信用卡信息的用途，而僅是授意張某利用工作便利條件通過“拉卡”竊取信用卡的信息資料并提供給自己，因此從主觀角度看，教唆拉卡人和拉卡人的主觀故意是有區(qū)別的，作為拉卡人的張某雖然具有竊取信用卡信息并提供給他人的直接故意，但對于韓某獲取信用卡信息的具體用途在“拉卡”當時則是不明知的，在向教唆拉卡人提供了信用卡信息資料后也并未參與其后續(xù)犯罪行為，應當說很難認定張某對于教唆拉卡人的后續(xù)犯罪活動有直接故意。那么在這種情況下，應當如何認定拉卡人張某行為的性質，可否對拉卡人按照教唆拉卡人所犯之罪的共同犯罪處理？這無論在刑法理論上還是在司法實踐中，都是一個值得探討的問題。 一、不能對“商業(yè)秘密”作過于寬泛的理解，張某、黃某的行為不構成侵犯商業(yè)秘密罪 我國《刑法》第219條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪，是指采用不正當?shù)氖侄?，獲取、披露、使用或者允許他人使用權利人的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的行為。侵犯商業(yè)秘密罪的客體是國家對商業(yè)秘密的保護制度和商業(yè)秘密權利人的財產權利。商業(yè)秘密是一項知識產權，它可以給權利人和使用人帶來經濟利益、造成經濟優(yōu)勢。一旦商業(yè)秘密被人盜取、披露或者使用，就會給權利人造成不可彌補的重大損失。因此，我國十分重視對商業(yè)秘密的保護，在《中華人民共和國反不正當競爭法》中將侵犯商業(yè)秘密規(guī)定為不正當競爭行為，刑法又將其規(guī)定為犯罪行為。侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪對象是商業(yè)秘密。在本案中，張某竊取的信用卡磁條中的信息不是商業(yè)秘密。根據(jù)新《刑法》第219條關于商業(yè)秘密的定義，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

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