公訴中的博弈

內(nèi)容概要

　　司法之于民意，就像山澗的溪水與沿途的植被。一方面，純凈清澈的溪水執(zhí)著的要奔向大海（正義），滋養(yǎng)著沿途的飛禽走獸、花草樹木。另一方面，也從一路經(jīng)過的土壤中汲取著水分，聆聽著花的低語、鳥兒的需要、樹的呻吟。這些都更堅(jiān)定了清溪奔向大海的決心，也更讓他明白自己的價(jià)值，所以，他時(shí)而駐足聆聽，時(shí)而調(diào)整路線，在不斷的交融中，構(gòu)建著沿途的平衡與和諧?！　∞q護(hù)人與公訴人的關(guān)系相生相克、立體多維，難以言表。有時(shí)，像國際社會(huì)中的兩個(gè)國家，為了共同的目標(biāo)（維護(hù)被告人合法權(quán)益、維護(hù)法律正確實(shí)施）結(jié)成同盟、友好合作，為了各自的利益，又劍拔弩張、針鋒相對(duì)；有時(shí)。像魔鏡與人，映襯出公訴人自己難以發(fā)現(xiàn)的缺漏與不足；有時(shí)，像武林中的兩大高手。在不斷的博弈中享受著釋放與升華?！　?ldquo;身無彩鳳雙飛翼，心有靈犀一點(diǎn)通”，多么美好的心靈之約。但事實(shí)上讓一個(gè)毫不知情的法官能洞悉每個(gè)公訴人在法庭上的意圖是不可能的，所以我們要將自己懷揣的明白化為對(duì)方的理解，這既是為自己贏得一個(gè)良好的工作環(huán)境也是對(duì)對(duì)方工作的尊重與體貼。我相信沒有一個(gè)法官喜歡無緣由的讓公訴人難看，很多情況下，良好的合作關(guān)系取決于我們自身的心態(tài)與方法?！　『芏嗳藶榱俗寣?duì)方接受自己的觀點(diǎn)，往往會(huì)滔滔不絕、不厭其煩地講，結(jié)果常常是對(duì)方不僅不會(huì)接受，還會(huì)覺得厭煩。當(dāng)我們?cè)庥鲆粋€(gè)滿腹苦衷、滿腔憤懣的人時(shí)，怎樣才能讓他放松下來？讓他盡情傾訴。怎樣才能獲得他的好感與信任？耐心傾聽他的傾訴。說理不意味著說最重要，有時(shí)沉默才是金。

作者簡(jiǎn)介

　  李愛君，1969年生，法律碩士。南京市人民檢察院監(jiān)委會(huì)專職委員兼公訴一處處長(zhǎng)。第二屆全國十佳公訴人第二名，全國檢察業(yè)務(wù)專家，第十屆全國青聯(lián)委員，江蘇省十大杰出青年，江蘇省首屆十佳檢察官，江蘇省檢察官培訓(xùn)中心聘任教師，江蘇省教師，江蘇省警官學(xué)院兼職教授。出版專著：《審查起訴重點(diǎn)與方法》。

書籍目錄

第一章 自我博弈——職業(yè)素養(yǎng)與內(nèi)心世界第一節(jié) 我是誰一、我是公訴人二、從犯罪嫌疑人到被告人，要一直跟著程序走三、懲惡還要揚(yáng)善第二節(jié) 優(yōu)秀公訴人的煉成一、心理素質(zhì)是鍛煉出來的二、理論功底有賴于不懈怠的思考三、辦案技巧要靠經(jīng)驗(yàn)積累四、辦案感覺是法律素養(yǎng)、洞察能力和社會(huì)良知的綜合第三節(jié) 如果失敗是必須的，那就微笑著去擁抱一、我的一些親歷——踏人社會(huì)的第一場(chǎng)博弈二、站在公訴人的角度，刑辯是一門遺憾的藝術(shù)三、擁抱失敗的同時(shí)，你也站在成功的起點(diǎn)第四節(jié) 情感與責(zé)任怎樣才能守恒一、法律人的情感與正義觀二、情感與責(zé)任有時(shí)會(huì)發(fā)生碰撞（一）法律跟不上情勢(shì)發(fā)展（二）法的一般規(guī)定是正當(dāng)?shù)模捎趥€(gè)案的特殊性導(dǎo)致適用法律的結(jié)果偏離一般社會(huì)情感（三）社會(huì)公眾的普遍道德水準(zhǔn)與法的期待有差距（四）證據(jù)規(guī)則適用結(jié)果使得社會(huì)一般情感得不到滿足三、情感與責(zé)任的守恒實(shí)則是博弈的過程第五節(jié) 司法與民意怎樣才能契合一、我眼中的民意二、司法與民眾需求三、能動(dòng)司法是促成司法與民意契合的不二選擇四、實(shí)踐中能動(dòng)司法的一些個(gè)案第二章 不辯之辯——隱形博弈第一節(jié) 辦案中的博弈大多是看不見的一、辦案中要與許多對(duì)象進(jìn)行博弈二、想要說服別人先要說服自己第二節(jié) 在罪與非罪之間徘徊一、時(shí)常在罪與非罪之間猶豫（一）有些法律條文過于原則，留下太多的解釋空間（二）有時(shí)，我多么希望法律能給我一定的解釋空間（三）猶豫之后的抉擇二、在幾種情形下的糾結(jié)很痛苦（一）行為人的行為依法構(gòu)成犯罪，但承辦人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)被評(píng)價(jià)為犯罪（二）行為人的行為應(yīng)當(dāng)以犯罪評(píng)價(jià)，但法無明文規(guī)定不為罪（三）承辦人確信行為人犯了罪，但證據(jù)不足以證明三、有時(shí)罪與非罪的界限很模糊（一）證據(jù)是否充分（二）行為人是否具備特定身份……第三章 與辯護(hù)人的博弈——對(duì)抗與合作并存第四章 與法官博弈——說服與合作同在第五章 與當(dāng)事人博弈——釋法與平衡的藝術(shù)

章節(jié)摘錄

　　我們認(rèn)為，從法律適用角度，對(duì)許霆的行為定性為盜竊罪是無可非議的，對(duì)其處以無期徒刑也是正當(dāng)適用法律的結(jié)果。然而這起案件的判決為什么會(huì)引起如此大的爭(zhēng)議，以至于一般民眾都認(rèn)為這樣的判決結(jié)果過于嚴(yán)厲？我想主要原因在于社會(huì)一般道德標(biāo)準(zhǔn)與法所期待的標(biāo)準(zhǔn)存在差異。我們知道，刑法在對(duì)某個(gè)行為作否定評(píng)價(jià)時(shí)，同時(shí)表達(dá)著一種期待，這種期待更多的是一種道德層面上的行為規(guī)范。在本案中，法律要求任何情況下都不能秘密占有他人的財(cái)物，即使是財(cái)物所有人基于過錯(cuò)疏于對(duì)自己財(cái)物的管理時(shí)，也要抵住誘惑，自覺地放棄不當(dāng)獲利的行為。而在一般的社會(huì)觀念中，人們認(rèn)為多數(shù)人很難在此情形下自覺地抵制由于銀行內(nèi)部管理出現(xiàn)問題而給他人形成的巨大誘惑，因此社會(huì)對(duì)許霆的行為表現(xiàn)出了很大的容忍甚至理解，由此產(chǎn)生對(duì)許霆案判決的質(zhì)疑。在法所期待的道德標(biāo)準(zhǔn)與現(xiàn)實(shí)的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)之間存在巨大差異的情況下，司法者必須通過個(gè)案的妥善處理調(diào)和兩者之間的矛盾?！　≡偃?，對(duì)待醉酒駕車。早些年，這個(gè)問題并未引起社會(huì)關(guān)注，司法實(shí)踐中對(duì)待這種行為以交通肇事罪處理后并未引起社會(huì)的反感。但近年來，隨著孫偉銘、張明寶、黎景全等案的案發(fā)以及網(wǎng)絡(luò)輿論的炒作，醉酒駕車行為引起了社會(huì)公眾的普遍厭惡，有感于此類問題屢禁不止、愈演愈烈的趨勢(shì)，社會(huì)民眾對(duì)這種行為的容忍度越來越低，如再按照原有的司法模式對(duì)此類行為以交通肇事罪處理勢(shì)必引起社會(huì)民眾更大的不滿。這就不得不引起司法機(jī)關(guān)乃至立法機(jī)關(guān)的關(guān)注，于是就有了2009年9月15日最高人民法院《關(guān)于醉酒駕車犯罪法律適用問題的意見》的出臺(tái)，繼而立法機(jī)關(guān)在《刑法修正案（八）》草案中，將危險(xiǎn)駕駛罪列于其中。　  ……

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