刑事司法中的法律適用錯(cuò)誤研究

前言

　　四年前，當(dāng)我校第一批刑法學(xué)博士畢業(yè)時(shí)，我就萌發(fā)了出版一套博士文庫(kù)的想法?？墒侨藨惺聼煌暇褪菐啄?。去年借在重慶參觀全國(guó)性書展的機(jī)會(huì)，我又與中國(guó)檢察出版社談起此事。他們不僅熱情地表示支持，而且還建議將這個(gè)想法加以拓展和延伸。因?yàn)樵谛淌路▽W(xué)領(lǐng)域，目前還未出版過(guò)全國(guó)性的博士文叢，如果以文庫(kù)為依托，盡可能匯集全國(guó)各地刑法、刑事訴訟法、犯罪學(xué)、監(jiān)獄學(xué)以及刑法史等方面的優(yōu)秀博士論文，則不僅可以為相關(guān)學(xué)科的博士們提供一個(gè)展示自己成果的平臺(tái)，同時(shí)也能為讀者學(xué)習(xí)研究提供一種系統(tǒng)的參考。這是件有助于學(xué)術(shù)傳承的好事啊，何

內(nèi)容概要

　　四年前，當(dāng)我校第一批刑法學(xué)博士畢業(yè)時(shí)，我就萌發(fā)了出版一套博士文庫(kù)的想法。可是人懶事煩，一拖就是幾年。去年借在重慶參觀全國(guó)性書展的機(jī)會(huì)，我又與中國(guó)檢察出版社談起此事。他們不僅熱情地表示支持，而且還建議將這個(gè)想法加以拓展和延伸。

作者簡(jiǎn)介

　　姜保忠，山東省茌平縣人。河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院教師，現(xiàn)在南京大學(xué)法學(xué)院博士后流動(dòng)站從事博士后研究工作，研究方向?yàn)樵V訟法學(xué)、司法制度。1990年大專畢業(yè)后曾做過(guò)10年中學(xué)教師，自學(xué)法律，先后通過(guò)律師資格考試和國(guó)家司法考試。2000年考入鄭州大學(xué)法學(xué)院，攻讀刑法學(xué)碩士學(xué)位。2003年畢業(yè)后在山東聊城大學(xué)法學(xué)院工作3年。2006年考入南京師范大學(xué)法學(xué)院，攻讀刑事訴訟法學(xué)博士學(xué)位。2009年畢業(yè)后在河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院工作至今。在《理論與改革》、《現(xiàn)代財(cái)經(jīng)》、《河北法學(xué)》等國(guó)內(nèi)學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表論文20篇，主持完成課題3項(xiàng)。

書籍目錄

總序?qū)д摰谝还?jié) 刑事司法中錯(cuò)誤的現(xiàn)狀一、外國(guó)刑事司法中錯(cuò)誤的現(xiàn)狀二、我國(guó)刑事司法中錯(cuò)誤的現(xiàn)狀第二節(jié) 法律適用錯(cuò)誤研究的價(jià)值一、法律適用錯(cuò)誤的含義二、法律適用錯(cuò)誤：被忽視的錯(cuò)案原因三、法律適用錯(cuò)誤知多少第一章 法律問(wèn)題與事實(shí)問(wèn)題的區(qū)分第一節(jié) 法律一事實(shí)：無(wú)法回避的問(wèn)題一、區(qū)分問(wèn)題的比較法考察二、糾纏于事實(shí)和法律之間第二節(jié) 以兩起疑難案件為樣本的分析一、疑難案件的樣本二、法律適用的規(guī)律三、司法的困境與無(wú)奈第三節(jié) 刑事訴訟與法律適用一、考察區(qū)分問(wèn)題的理論視角二、刑事訴訟與法律適用的關(guān)系三、區(qū)分問(wèn)題的最佳方案第四節(jié) 法律適用錯(cuò)誤（不當(dāng)）的實(shí)證考察第二章 法律適用的客觀性第一節(jié) "原則立論"與"唯一正解"德沃金的闡釋一、原則立論二、唯一正解第二節(jié) 價(jià)值多元與實(shí)用主義：波斯納的質(zhì)疑一、"客觀性"的解構(gòu)二、實(shí)用主義的進(jìn)路第三節(jié) 法律適用客觀性的路徑探求一、法律適用與法律解釋的關(guān)系二、法律客觀性遇到的挑戰(zhàn)三、法律客觀性的法治意義第三章 法律適用錯(cuò)誤的本體展開(kāi)第一節(jié) 法律適用錯(cuò)誤的概念與特征一、法律適用錯(cuò)誤的概念之爭(zhēng)二、法律適用錯(cuò)誤的基本特征第二節(jié) 法律適用錯(cuò)誤的認(rèn)定一、法律適用錯(cuò)誤認(rèn)定的標(biāo)志二、法律適用錯(cuò)誤與刑事錯(cuò)案第三節(jié) 法律適用錯(cuò)誤的類型一、法律適用錯(cuò)誤類型的劃分標(biāo)準(zhǔn)二、法律內(nèi)容適用錯(cuò)誤三、法律方法適用錯(cuò)誤第四章 法律適用錯(cuò)誤的主體因素第一節(jié) 法律適用主體概述一、法官二、其他法律適用主體三、法律適用主體因素的內(nèi)涵第二節(jié) 法律適用主體的素質(zhì)因素一、法律適用主體的法律業(yè)務(wù)素質(zhì)二、法律適用主體的職業(yè)道德素質(zhì)第三節(jié) 法律適用主體的能力因素一、法律適用主體的法律思維能力二、法律適用主體的法律語(yǔ)言能力第五章 法律適用錯(cuò)誤的文化因素第一節(jié) 傳統(tǒng)法律文化對(duì)法律適用的負(fù)面影響一、傳統(tǒng)法律文化的"非程序性"特點(diǎn)及其對(duì)法律適用的影響二、傳統(tǒng)法律文化的。重刑主義"思想及其對(duì)法律適用的影響第二節(jié) 辯護(hù)機(jī)制的壓抑與弱化一、辯護(hù)機(jī)制及其功能二、辯護(hù)機(jī)制壓抑導(dǎo)致法律適用錯(cuò)誤的案例三、辯護(hù)機(jī)制對(duì)法律適用的影響第三節(jié) 司法慣性的不當(dāng)作用一、司法慣性的發(fā)生與含義二、司法慣性對(duì)法律適用的不當(dāng)影響三、司法慣性形成的根源第六章 法律適用錯(cuò)誤的成本第一節(jié) 正義追求與成本考究：兩種研究方法之比較一、正義的成本與瑞恩的命運(yùn)二、法律邏輯分析與法律經(jīng)濟(jì)分析：研究方法的區(qū)別三、法律經(jīng)濟(jì)分析方法的特點(diǎn)與優(yōu)勢(shì)第二節(jié) 法律適用錯(cuò)誤的法經(jīng)濟(jì)學(xué)考察一、法律適用錯(cuò)誤成本的評(píng)估二、司法錯(cuò)誤的兩種類型及其成本比較三、減少法律適用錯(cuò)誤的最優(yōu)化選擇第三節(jié) 法律適用的博弈分析一、法律適用與價(jià)值多元：法律適用的效果評(píng)價(jià)二、博弈論與法律適用三、法律適用方式的博弈分析第七章 法律適用錯(cuò)誤的防范第一節(jié) 更新訴訟理念一、無(wú)罪推定理念二、程序正義（正當(dāng)程序）理念第二節(jié) 改革審判制度一、改革刑事訴訟的審級(jí)制度二、構(gòu)建中國(guó)特色案例指導(dǎo)制度第三節(jié) 改進(jìn)裁判方法一、裁判方法與法律適用錯(cuò)誤預(yù)防二、法律適用方法的觀點(diǎn)之爭(zhēng)三、刑事案件法律適用的特殊性四、刑事案件裁判的方法第四節(jié) 強(qiáng)化辯護(hù)職能一、現(xiàn)代辯護(hù)制度及其功能二、辯護(hù)制度與法律適用錯(cuò)誤預(yù)防三、兩類辯護(hù)之比較四、程序性辯護(hù)的缺失與重構(gòu)結(jié)語(yǔ)參考文猷后記

章節(jié)摘錄

　　由于歷史傳統(tǒng)以及所形成的訴訟模式的不同，兩大法系國(guó)家的法官在審判中的作用是不同的，法官留在人們印象中的是截然不同的形象。普通法系國(guó)家的法官是尊敬和威望的象征，被任命或選舉為法官被看成～生中姍姍來(lái)遲的輝煌成就，人們不惜用無(wú)限崇敬和贊美的語(yǔ)言描繪法官的形象：“生活在普通法系國(guó)家中的人們，對(duì)于法官是熟悉的。在我們看來(lái)，法官是有修養(yǎng)的人，甚至有著父親般的慈嚴(yán)。普通法系國(guó)家中有許多偉大的名字屬于法官：科克、曼斯菲爾德、馬歇爾、斯托里、霍姆斯、布蘭戴斯、卡多佐。普通法系的最初建立、形成和發(fā)展，正是出自他們的貢獻(xiàn)對(duì)我們來(lái)說(shuō)，普通法是由法官創(chuàng)造和建立起來(lái)的。”　　1.而大陸法系審判過(guò)程所呈現(xiàn)出來(lái)的畫面是一種典型的機(jī)械式活動(dòng)的操作圖，法官的形象就是立法者所設(shè)計(jì)和建造的機(jī)械操作者，法官的作用僅僅在于：發(fā)現(xiàn)正確的法律條文；然后把法律條文與案件事實(shí)相結(jié)合；案件最終的處理結(jié)果即自動(dòng)生成。在身處大陸法系國(guó)家的人們的心目中，法官不是特別有修養(yǎng)的人，也沒(méi)有父親般的尊嚴(yán)，和我們普通人沒(méi)什么不～樣，法官所從事的工作也不過(guò)是簡(jiǎn)單的三段論式推理，在此過(guò)程中并無(wú)創(chuàng)造性可言：“法官酷似一種專業(yè)書記官，除了很特殊的案件外，他出席法庭僅是為解決各種爭(zhēng)訟事實(shí)，從現(xiàn)存的法律規(guī)定中尋覓顯而易見(jiàn)的法律后果。他的作用也僅僅在于找到這個(gè)正確的法律條款，把條款與事實(shí)聯(lián)系起來(lái)，從法律條款與實(shí)施的結(jié)合中會(huì)自動(dòng)產(chǎn)生解決辦法，法官賦予其法律意義。于是，整個(gè)審判過(guò)程被框于學(xué)究式的形式邏輯的三段論之中?！?.無(wú)論兩大法系對(duì)法官職業(yè)和法官形象的認(rèn)識(shí)有多么的不同。 　　……

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