傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)異化研究

前言

如果要追溯中國現(xiàn)代法制的開端，1908年是當(dāng)之無愧的“原點”，這一年出臺了《欽定憲法大綱》——中國歷史上第一部具有憲法意義的法律文件。如果更進一步，追問中國現(xiàn)代刑事法治的起點的話，則目光當(dāng)然地定格在1911年頒行的《大清新刑律》?！洞笄逍滦搪伞返臍v史地位現(xiàn)在恐怕早已蓋棺定論，人們自然會對其做出各種各樣的評價。從一名刑法研究者的角度而言，它最攝人心魄的地方恐怕還是首次以法律條文的形式明確確立了罪刑法定原則。從這以后，無論立法者尊崇也罷、抨擊也罷，無論司法者維護也罷、漠視也罷，罪刑法定主義就成為中國刑事法治進程中避不開的坎兒，繞不過去的彎兒，它如同孫猴子頭上的“緊箍咒”，如影相隨、不離不棄。罪刑法定因而成為刑法之中最沉重而深邃的話題。一個行將就木的封建王朝在頒行這部開啟中國近代刑事法治之門的法典之后，不到兩年的工夫就土崩瓦解、分崩離析，這不能不說是歷史開的一個不大不小的玩笑。自《大清新刑律》頒行始，百年時光倏然而過。透過時間編織的層層迷霧，直視罪刑法定主義的歷史變遷、現(xiàn)實境遇，也是一件值得玩味的事情。

內(nèi)容概要

　　從一名刑法研究者的角度而言，它最攝人心魄的地方恐怕還是首次以法律條文的形式明確確立了罪刑法定原則。從這以后，無論立法者尊崇也罷、抨擊也罷，無論司法者維護也罷、漠視也罷，罪刑法定主義就成為中國刑事法治進程中避不開的坎兒，繞不過去的彎兒，它如同孫猴子頭上的“緊箍咒”，如影相隨、不離不棄。罪刑法定因而成為刑法之中最沉重而深邃的話題。

作者簡介

于志剛，男，1973年生，河南洛陽人。畢業(yè)于中國人民大學(xué)法學(xué)院，先后獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位1995年）、法學(xué)碩士學(xué)位（1998年）、法學(xué)博士學(xué)位（2001年）；2001年7月進入中國政法大學(xué)，先后評為講師（2001年）、副教授（2002年）、教授（2005年）；曾赴牛津大學(xué)法學(xué)院做訪問學(xué)者（2004年－2005年）?，F(xiàn)為中國政法大學(xué)研究生院副院長、教授、博士生導(dǎo)師，兼任北京市順義區(qū)人民檢察院副檢察長。迄今共出版《刑法總則的擴張解釋》、《論犯罪的價值》、《網(wǎng)絡(luò)刑法原理》、《刑罰消滅制度研究》等個人專著10余部，翻譯《芬蘭刑法典》等外國刑法典近20部合著多部，在《中國社會科學(xué)》、《法學(xué)研究》等期刊上發(fā)表學(xué)術(shù)論文100余篇，主持省部級科研項目10項，科研成果多次獲得省部級獎勵，2007年入選教育部“新世紀(jì)優(yōu)秀人才支持計劃”。2010年獲北京市“五四”青年獎?wù)?、霍英東高校青年教師獎，主講課程被評為北京市精品課程。

書籍目錄

罪刑法定主義的百年隨想(代序)第一章 傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)異化及其表現(xiàn)一、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的深層次背景和直接誘因二、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的直接表現(xiàn)之一：犯罪評價模式標(biāo)準(zhǔn)的異化三、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的直接表現(xiàn)之二：社會危害性評價模式的異化四、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的挑戰(zhàn)第二章 網(wǎng)絡(luò)攻擊行為的罪刑評價體系之重構(gòu)一、引言——從“5·19斷網(wǎng)事件”談起二、網(wǎng)絡(luò)攻擊行為的特征剖析和概念界定三、網(wǎng)絡(luò)攻擊行為的社會危害性評價四、網(wǎng)絡(luò)攻擊行為的類型劃分及其差異化刑事責(zé)任五、網(wǎng)絡(luò)攻擊行為的現(xiàn)有罪刑評價體系及其缺陷六、重構(gòu)網(wǎng)絡(luò)攻擊行為罪刑評價體系的立法途徑和司法通道第三章 網(wǎng)絡(luò)空間中幫助使用盜竊行為的實行化一、現(xiàn)實空間中的“幫助使用盜竊”行為及其刑法評價二、網(wǎng)絡(luò)空間中“幫助使用盜竊”行為的實行化及其論證三、網(wǎng)絡(luò)空間中“幫助使用盜竊”行為實行化的模式第四章 網(wǎng)絡(luò)空間中培訓(xùn)黑客技術(shù)行為的入罪化一、黑客學(xué)校的運作模式及其危害性二、現(xiàn)行刑法應(yīng)對“培訓(xùn)黑客技術(shù)”行為的司法困境三、網(wǎng)絡(luò)空間中培訓(xùn)黑客技術(shù)行為的單獨人罪化第五章 出租、倒賣“僵尸網(wǎng)絡(luò)”行為的入罪化思路一、僵尸網(wǎng)絡(luò)的概念、特點及其演變二、僵尸網(wǎng)絡(luò)及其后續(xù)行為的現(xiàn)實危害三、現(xiàn)行刑法視野中出租、倒賣僵尸網(wǎng)絡(luò)行為的嘗試性解決方案四、出租、倒賣僵尸網(wǎng)絡(luò)行為的本質(zhì)及其人罪化思路第六章 公布、售賣計算機安全漏洞行為的刑法思索一、安全漏洞及其可能引發(fā)的危害二、安全漏洞的挖掘及其后續(xù)處置行為的模式三、惡意公布、售賣計算機安全漏洞行為的巨大社會危害性四、惡意公布、售賣計算機安全漏洞行為的司法困境及其原因五、惡意公布、售賣計算機安全漏洞行為的入罪化模式第七章 搜索引擎惡意鏈接行為的刑法評價一、鏈接及其伴生的違法犯罪二、Google被封事件的刑法學(xué)反思三、百度“訴訟門”事件的刑法學(xué)反思四、云霄閣案與新型盜貼搜索引擎五、搜索引擎惡意鏈接行為的當(dāng)前特征六、搜索引擎惡意鏈接行為的刑法思考第八章 濫用軟件技術(shù)保護措施行為的刑法審視一、引言——從“微軟黑屏事件”談起二、軟件技術(shù)保護措施的異化及其濫用三、濫用軟件技術(shù)保護措施的社會危害性評價四、濫用軟件技術(shù)保護措施行為的現(xiàn)有罪刑評價體系及其缺憾五、濫用軟件技術(shù)保護措施行為的罪刑評價體系之構(gòu)建第九章 網(wǎng)絡(luò)背景下偽造證照犯罪的異化及其反思一、問題的提出二、偽造證照犯罪中網(wǎng)絡(luò)因素介入的時代必然性三、偽造證照犯罪的異化之一：犯罪停止形態(tài)的異化四、偽造證照犯罪的異化之二：共同犯罪形態(tài)的異化五、偽造證照犯罪的異化之三：罪名選擇的異化第十章 傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的理論和立法回應(yīng)一、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的理論和立法回應(yīng)之路途選擇二、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的司法對策：共犯行為的正犯化解釋三、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的立法對策之一：共犯行為的正犯化四、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化的立法對策之二：預(yù)備行為的實行化后記

章節(jié)摘錄

插圖：科學(xué)技術(shù)、有益于環(huán)境的高新技術(shù)以及管理科學(xué)技術(shù)。①網(wǎng)絡(luò)攻擊行為是基于信息科學(xué)技術(shù)實施的，其所依托的技術(shù)屬于高技術(shù)的范疇。高技術(shù)性是網(wǎng)絡(luò)攻擊行為的自然屬性，所有的網(wǎng)絡(luò)攻擊行為都應(yīng)當(dāng)是借助信息科學(xué)技術(shù)，通過計算機在網(wǎng)絡(luò)中實施的。因此，對于沒有借助信息科學(xué)技術(shù)但是對網(wǎng)絡(luò)構(gòu)成破壞的行為不能認(rèn)定為網(wǎng)絡(luò)攻擊行為，例如，某人利用炸藥，炸毀網(wǎng)絡(luò)中心的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，同樣會引起大范圍的網(wǎng)絡(luò)中斷，對網(wǎng)絡(luò)造成嚴(yán)重的破壞。但是，由于該行為并不是利用信息科學(xué)技術(shù)通過網(wǎng)絡(luò)實施的攻擊行為，而是通過外部暴力對網(wǎng)絡(luò)設(shè)備進行的破壞，不具備高技術(shù)性特征，因此不能認(rèn)定為網(wǎng)絡(luò)攻擊行為。應(yīng)當(dāng)指出的是，要正確認(rèn)識網(wǎng)絡(luò)攻擊行為的高技術(shù)特征。高技術(shù)并不都是進步的、有益的，網(wǎng)絡(luò)攻擊的高技術(shù)性無法掩蓋其危害性行為的本質(zhì)。然而，出于對技術(shù)的崇拜，普通公眾容易對網(wǎng)絡(luò)攻擊產(chǎn)生認(rèn)識上的偏差，網(wǎng)絡(luò)上對于不影響自身的網(wǎng)絡(luò)攻擊行為，總是不乏羨慕和叫好的聲音，許多媒體也致力于宣揚網(wǎng)絡(luò)攻擊者的高超技術(shù)、傳奇事跡，而忽視了網(wǎng)絡(luò)攻擊行為是一種具有嚴(yán)重的社會危害性的行為，其行為很可能已經(jīng)觸犯了刑法而成為一種犯罪行為。高技術(shù)性使得網(wǎng)絡(luò)攻擊行為的隱蔽性增強，一般缺乏相關(guān)專業(yè)知識的網(wǎng)絡(luò)用戶根本無法防備，甚至在遭受攻擊后亦無法察覺，這在一定程度上使網(wǎng)絡(luò)攻擊行為變得有恃無恐。同時，一般的殺毒軟件、防火墻等網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)在面對不斷變化、次數(shù)頻繁的網(wǎng)絡(luò)攻擊行為時，往往顯得力不從心，連諸多政府機構(gòu)、大型商業(yè)網(wǎng)站都屢屢被攻破，普通用戶對于網(wǎng)絡(luò)攻擊更是無力對抗，因此，單純地依靠技術(shù)手段對網(wǎng)絡(luò)攻擊行為進行防范是遠遠不夠的，必須引入法律進行規(guī)制，而刑法作為最后亦是最有效的規(guī)范手段也必然要介人其中，對網(wǎng)絡(luò)攻擊行為進行預(yù)防和打擊。

后記

計算機和網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)，是20世紀(jì)的革命性事件，其意義可能已經(jīng)超越了蒸汽機的發(fā)明以及電力的使用，成為人類歷史上影響最深遠、意義最重大的技術(shù)創(chuàng)新活動。網(wǎng)絡(luò)，不僅是信息交流和傳播的媒介，也不僅是基本的生活和工作的平臺，它在很大程度上已經(jīng)擺脫了工具理性的束縛，轉(zhuǎn)而開始制約、乃至型構(gòu)人類社會的基本關(guān)系網(wǎng)絡(luò)和組織形態(tài)。以網(wǎng)絡(luò)為代表的現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展和深度社會化，正在全方位地改變著人類的社會面貌和生活，技術(shù)成為了新的社會范式，它對制度和文化的統(tǒng)攝力不容小覷。技術(shù)與法律的關(guān)系，已經(jīng)成為這個時代長盛不衰的話題。網(wǎng)絡(luò)在擴展人類思維和活動空間的同時，也給傳統(tǒng)犯罪行為開辟了新的渠道和領(lǐng)域，注入了新的動力，賦予了新的犯罪方法，也改變了傳統(tǒng)犯罪的物理結(jié)構(gòu)。網(wǎng)絡(luò)犯罪與傳統(tǒng)犯罪的區(qū)別遠遠不只是在“物理場景”上的區(qū)別，可以說，僅僅是傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)異化現(xiàn)象就已經(jīng)在嚴(yán)重地沖擊和消蝕著傳統(tǒng)的刑法基礎(chǔ)理論和整體刑事立法規(guī)則。因此，新一代的刑法理論研究者需要以更高的角度、更寬的視野對網(wǎng)絡(luò)和刑法的關(guān)系進行整體性的思考。就網(wǎng)絡(luò)犯罪的現(xiàn)狀而言，這一過程已經(jīng)不能再稱為前瞻性的研究。但是，面對技術(shù)浪潮的沖擊，傳統(tǒng)刑法理論似乎仍然處于一種漠然和渾然不覺的狀態(tài)。

編輯推薦

《傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)異化研究》是由中國檢察出版社出版的。

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