以訴制訴

前言

作為律師，無(wú)論是代理民事、行政案件，還是進(jìn)行刑事辯護(hù)，我們當(dāng)然完全可以就辦理的案件以案說(shuō)法、據(jù)理力爭(zhēng)，從而說(shuō)服法庭.進(jìn)而贏得所辦理案件的勝訴，這是律師辦理案件的常態(tài)。可以說(shuō)，絕大多數(shù)律師接手一宗無(wú)論是刑事、民事還是行政案件都是如此辦理的，也的確有不少案件在這種常態(tài)辦案狀態(tài)下就贏得了勝訴。但作為執(zhí)業(yè)了十幾年，辦理了數(shù)以千計(jì)的刑事、民事和行政案件的專門辦理訴訟業(yè)務(wù)的律師，筆者深深感到我們國(guó)家的司法環(huán)境還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不盡如人意，法庭時(shí)常會(huì)受到來(lái)自案件事實(shí)、法律這些真正決定當(dāng)事人訴訟勝敗的因素以外的權(quán)、錢、情的干擾，特別是涉及當(dāng)事人巨大利益之爭(zhēng)，也就是涉及那些所謂大要案和疑難案件的時(shí)候.這種干擾就更巨大、更強(qiáng)烈！人們不禁要問(wèn)，哪來(lái)的這些足以改變法庭裁判結(jié)果的巨大的、強(qiáng)烈的干擾？其實(shí)就每一宗案件的干擾而言，就來(lái)自于雙方當(dāng)事人本身！無(wú)論是原告一方還是被告一方，無(wú)論是原本有理的一方還是無(wú)理的一方，哪一方都想贏！為了一個(gè)贏字，雙方當(dāng)事人不惜以權(quán)壓法、以錢賄法、以情擾法！為了一個(gè)贏字，雙方卷入了原本與案件無(wú)關(guān)的無(wú)數(shù)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)能量，這些社會(huì)關(guān)系和社會(huì)能量一旦被卷入之后便以各種各樣的方式發(fā)酵、膨脹，向雙方當(dāng)事人訴訟的目標(biāo)即案件的勝敗方向集中、滲透！而此時(shí)，作為審理此案的法庭就可能因此受到影響。

內(nèi)容概要

　　可以說(shuō)，絕大多數(shù)律師接手一宗無(wú)論是刑事、民事還是行政案件都是如此辦理的，也的確有不少案件在這種常態(tài)辦案狀態(tài)下就贏得了勝訴。但作為執(zhí)業(yè)了十幾年，辦理了數(shù)以千計(jì)的刑事、民事和行政案件的專門辦理訴訟業(yè)務(wù)的律師，筆者深深感到我們國(guó)家的司法環(huán)境還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不盡如人意，法庭時(shí)常會(huì)受到來(lái)自案件事實(shí)、法律這些真正決定當(dāng)事人訴訟勝敗的因素以外的權(quán)、錢、情的干擾，特別是涉及當(dāng)事人巨大利益之爭(zhēng)，也就是涉及那些所謂大要案和疑難案件的時(shí)候.這種干擾就更巨大、更強(qiáng)烈！人們不禁要問(wèn)，哪來(lái)的這些足以改變法庭裁判結(jié)果的巨大的、強(qiáng)烈的干擾？其實(shí)就每一宗案件的干擾而言，就來(lái)自于雙方當(dāng)事人本身！

作者簡(jiǎn)介

王向和，海南金凱旋律師事務(wù)所主任、律師，河北大學(xué)法學(xué)學(xué)士、中山大學(xué)法學(xué)碩士。1988年調(diào)入海南省人民政府法制部門長(zhǎng)期從事經(jīng)濟(jì)立法工作，1996年辭去公職，創(chuàng)辦海南金凱旋律師事務(wù)所。曾參加2001年首屆全國(guó)律師辯論大賽，獲半決賽“優(yōu)秀辯手獎(jiǎng)”。2003年獲司法部修改律師法征文二等獎(jiǎng)，2005年被全國(guó)婦聯(lián)等19個(gè)單位授予維護(hù)婦女兒童合法權(quán)益“全國(guó)貢獻(xiàn)獎(jiǎng)”。著有法學(xué)論文集《法語(yǔ)》、隨筆集《心語(yǔ)》，主編《海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)房地產(chǎn)實(shí)用政策法律大全》、《海南房地產(chǎn)大趨勢(shì)》、《海南房地產(chǎn)發(fā)展問(wèn)題與對(duì)策》等書(shū)。

書(shū)籍目錄

自序 以訴制訴：辯護(hù)、代理新思維第一章 用民事訴訟解決刑事、行政、民事問(wèn)題第一節(jié) 用民事訴訟解決刑事問(wèn)題1.海南雙龍文化教育有限公司訴海南金成房地產(chǎn)有限公司貨款糾紛案2.盧某訴?？谑协偵絽^(qū)長(zhǎng)壽醫(yī)院侵權(quán)糾紛案第二節(jié) 用民事訴訟解決行政問(wèn)題3.海南舒適裝飾工程有限公司訴農(nóng)業(yè)銀行某支行、鄭某、海南某飼料公司房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效糾紛案4.江蘇某建行訴海南力生房地產(chǎn)公司、海口市海萬(wàn)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司確認(rèn)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效糾紛案5.湖南金通房地產(chǎn)公司訴中國(guó)某資產(chǎn)管理公司?？谵k事處、上?；壅\(chéng)實(shí)業(yè)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案第三節(jié) 用民事訴訟解決民事問(wèn)題6.程某訴廣東金鴨飼料有限公司產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案7.于某、周某訴海南佳玉裝飾工程有限公司姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)糾紛案8.海南昌江力發(fā)實(shí)業(yè)有限公司訴浙江林業(yè)大通工程公司海南公司農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛案9.海南中昌實(shí)業(yè)公司訴海南南洋住宅公司、海南大亞貿(mào)易公司“讓與”合同糾紛案10.蘇盛訴蘇丹車輛權(quán)屬糾紛案第二章 用行政訴訟解決刑事、行政、民事問(wèn)題第一節(jié) 用行政訴訟解決刑事問(wèn)題11.盧某訴某省公安廳違法信訪案第二節(jié) 用行政訴訟解決民事問(wèn)題12.大連中油實(shí)業(yè)有限公司訴樹(shù)林市政府、樹(shù)林市國(guó)土局違法變更土地使用權(quán)糾紛案13.海南中昌房地產(chǎn)實(shí)業(yè)公司訴某省政府、某市房管局及第三人海南南洋住宅公司、第三人海南華陵物業(yè)有限公司違法變更房屋產(chǎn)權(quán)糾紛案14.林某訴某省人事勞動(dòng)廳違法行政糾紛案15.海南某協(xié)會(huì)申請(qǐng)撤銷“蘭貴人”茶葉商標(biāo)糾紛案第三節(jié) 用行政訴訟解決行政問(wèn)題16.海南恒通實(shí)業(yè)有限公司訴某市人民政府、某市國(guó)土環(huán)境資源局代付國(guó)債資金行政賠償糾紛案17.劉某、海南恒濤貿(mào)易有限公司訴某市工商局違法變更登記糾紛案18.江蘇某建行訴某市政府、某市國(guó)土局行政不作為女糾紛案第三章 用刑事訴訟解決刑事、行政、民事問(wèn)題第一節(jié) 用刑事訴訟解決刑事問(wèn)題19.王某控告?zhèn)刹槿藛T濫用職權(quán)案20.盧某控告邢某等三人濫用職權(quán)案第二節(jié) 用刑事訴訟解決民事問(wèn)題21.海南海華投資有限公司控告海南金灣實(shí)業(yè)有限公司虛假出資案22.海南連華工程有限公司自訴王某侵占貨款案23.仇某自訴閎某詐騙、妨礙作證案第三節(jié) 用刑事訴訟解決行政問(wèn)題24.海南海華投資有限公司控告某工商局工作人員玩忽職守案第四章 用民事、行政訴訟解決仲裁問(wèn)題第一節(jié) 用民事訴訟解決勞動(dòng)仲裁問(wèn)題25.張某訴黃某人身?yè)p害賠償糾紛案第二節(jié) 用民事訴訟解決經(jīng)濟(jì)仲裁問(wèn)題26.海口金華酒店訴陳某確認(rèn)仲裁條款無(wú)效糾紛案第三節(jié) 用行政訴訟解決勞動(dòng)仲裁問(wèn)題27.大華糖廠302名國(guó)企改制職工集團(tuán)訴訟海南某縣政府拒不發(fā)放經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛案附錄一 行政訴訟二審案件代理策略與技巧附錄二 物業(yè)管理費(fèi)糾紛案件代理策略與技巧律師：解決問(wèn)題的大師

章節(jié)摘錄

（2005）海南刑初字第176號(hào)刑事判決書(shū)，對(duì)200萬(wàn)元款項(xiàng)的用途已做了確認(rèn)，但并不影響雙龍公司對(duì)金成公司的民事訴訟。因?yàn)槭紫刃淌路申P(guān)系的主體是被告人諶某，并不是雙龍公司和金成公司，且偵查機(jī)關(guān)在偵查時(shí)只是對(duì)諶某做了訊問(wèn)筆錄，并未向金成公司和雙龍公司做調(diào)查。其次，發(fā)生在雙龍公司與金成公司的這200萬(wàn)元的往來(lái)，如果沒(méi)有真實(shí)的交易，顯系實(shí)際支配這200萬(wàn)元的人挪用；反言之，如果兩公司之間存在真實(shí)的交易，則顯然不存在挪用。正是因?yàn)榇嬖谡鎸?shí)的交易，這200萬(wàn)元到底是什么錢，有發(fā)言權(quán)的顯然是雙龍公司和金成公司，而不是刑事訴訟中的被告人諶某。因?yàn)殡p龍公司是其與金成公司之間民事法律關(guān)系的主體，刑事法律關(guān)系中關(guān)于這200萬(wàn)元款項(xiàng)性質(zhì)的確認(rèn)，顯然不能代替民事法律關(guān)系主體雙方的確認(rèn)，包括雙方為此提出的民事訴訟。換言之，關(guān)于這200萬(wàn)元，民事法律關(guān)系雙方的確認(rèn)或訴訟可以否定本案刑事法律關(guān)系中關(guān)于這200萬(wàn)元性質(zhì)的確認(rèn)，而后者卻不能否定前者，原因在于法律關(guān)系不同。

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