從“新債”的分類到民法典的結(jié)構(gòu)

內(nèi)容概要

　　《從"新債"的分類到民法典的結(jié)構(gòu)》從對債的概念的疏理和債的本質(zhì)的剖析入手，以對債進行新的分類為切入點，從“嶄新的”視角對債權(quán)的性質(zhì)和類別重新審視，合理地解決了“物權(quán)行為”或曰“物權(quán)契約”等理論上的疑難問題，并對“債權(quán)是財產(chǎn)權(quán)”的觀點和“解債化思潮”進行了批判，以期維護羅馬法以來尤其是德國法以來關(guān)于債的概念和債法體系的完整性。

作者簡介

　　廖新仲，男，1969年11月出生，安徽省宿州市人，法律碩士。1994年7月畢業(yè)于西北政法學(xué)院，此后至今一直在安徽省宿州市中級人民法院工作，歷經(jīng)告申庭(后改為審監(jiān)庭)、民一庭、立案庭等業(yè)務(wù)部門。其間，曾先后在農(nóng)村基層社區(qū)和最高人民法院有過下派扶貧和借調(diào)協(xié)助經(jīng)歷，并于2004年3月至2006年12月在職攻讀山東大學(xué)法律碩士學(xué)位，研究方向為民商法專業(yè)，本專著即為同名碩士學(xué)位論文的主體部分。

書籍目錄

引子第一章 債權(quán)的貧困：并非僅是代序——當(dāng)代中國債權(quán)理論的困窘局面第一節(jié) 我國民法學(xué)界關(guān)于債權(quán)問題的爭議一、我國民法學(xué)界關(guān)于債權(quán)性質(zhì)的主流認(rèn)識(一)我國臺灣地區(qū)民法學(xué)界關(guān)于債權(quán)性質(zhì)的認(rèn)識(二)大陸地區(qū)民法學(xué)界關(guān)于債與債權(quán)的概念的認(rèn)識(三)“債權(quán)是財產(chǎn)權(quán)”定性的缺陷初露二、債權(quán)的財產(chǎn)權(quán)定性不斷地受到各種質(zhì)疑第二節(jié) 立法過程中關(guān)于債權(quán)的“高端”爭議一、制定民法通則過程中關(guān)于債權(quán)問題的爭議二、編纂民法典過程中關(guān)于債權(quán)問題的論戰(zhàn)第三節(jié) 筆者眼里的債權(quán)問題一、關(guān)于債及債權(quán)問題發(fā)生爭議的原因分析(一)學(xué)界對債權(quán)概念自身的性質(zhì)與內(nèi)涵的認(rèn)定，與其外延不相吻合(二)學(xué)界對債權(quán)概念的錯誤認(rèn)識根源在于對物權(quán)及所有權(quán)概念的理解錯誤二、對債權(quán)概念的認(rèn)識錯誤必然導(dǎo)致諸多下位理論的錯誤(一)關(guān)于“貨幣的占有與所有一致”原則(二)關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)問題(三)關(guān)于“物權(quán)行為”理論的爭議(四)關(guān)于“侵權(quán)不是債”(五)“買賣不破租賃”是物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的例外嗎第四節(jié) 《從“新債”的分類到民法典的結(jié)構(gòu)》主要運用的研究方法一、歷史研究的方法二、系統(tǒng)科學(xué)的方法三、辯證法的方法四、形式邏輯學(xué)的方法五、類比、類推的方法六、比較法的方法七、數(shù)學(xué)方法八、案例分析的方法九、明線暗線法本章小結(jié)本章附件之一：關(guān)于物權(quán)概念定義的思考本章附件之二：質(zhì)疑貨幣的“所有與占有一致原則”——謹(jǐn)向陳華彬、王利明二位教授請教第二章 探本求源：債為何物第一節(jié) 債的概念及本質(zhì)略考一、債的概念的合理性檢討(一)債的概念的檢討(二)《從“新債”的分類到民法典的結(jié)構(gòu)》主張的債的概念(三)兩種類型的債之間的邏輯關(guān)系二、債的本質(zhì)(一)債的直接屬性是一種法律關(guān)系，而非權(quán)利或責(zé)任本身(二)債是特定主體之間的法律關(guān)系(三)債的本質(zhì)是特定人之間請求為或不為某種給付的法律關(guān)系(四)債不是一種自在的法律關(guān)系(五)債的根本屬性是實現(xiàn)利益的一種手段三、債的特征(一)債與其所由生者及其所生者三者之間的關(guān)系(二)債存在于特定的主體之間(三)債的發(fā)生具有任意性和多樣性(四)債的客體是債務(wù)人的特定行為(五)債是一種“虛”的法律關(guān)系四、債的構(gòu)成(一)債的主體(二)債的內(nèi)容(三)債的客體五、“解債化思潮”應(yīng)當(dāng)終結(jié)(上)——從債之關(guān)系本身出發(fā)第二節(jié) 債的種類一、個體的源權(quán)引發(fā)的債的種類(一)因財產(chǎn)權(quán)引發(fā)的債(二)因人身權(quán)引發(fā)的債(三)因知識產(chǎn)權(quán)引發(fā)的債二、歸類的行為引發(fā)的債的種類(一)契約所生之債(二)侵權(quán)行為所生之債(三)單方允諾所生之債(四)無因管理所生之債(五)不當(dāng)?shù)美畟?六)其他原因所生之債第三節(jié) 債的分類一、學(xué)界的通行分類(一)意定之債與法定之債(二)特定之債與種類之債(三)單一之債與多數(shù)人之債(四)按份之債與連帶之債(五)簡單之債與選擇之債(六)主債與從債(七)財物之債與勞務(wù)之債二、《從“新債”的分類到民法典的結(jié)構(gòu)》對債的最新分類(一)對債的新型分類及標(biāo)準(zhǔn)(二)債的新型分類的意義本章 小結(jié)第三章 透視債權(quán)第一節(jié) 債權(quán)的性質(zhì)與本質(zhì)一、債權(quán)的性質(zhì)(一)學(xué)術(shù)界關(guān)于債權(quán)的性質(zhì)通行認(rèn)定(二)《從“新債”的分類到民法典的結(jié)構(gòu)》關(guān)于債權(quán)性質(zhì)的主張(三)債權(quán)概念的定義及定位二、債權(quán)的本質(zhì)(一)債權(quán)的直接本質(zhì)——對人權(quán)、請求權(quán)、“虛權(quán)”(二)債權(quán)的深層本質(zhì)——手段權(quán)三、對債權(quán)的性質(zhì)和本質(zhì)準(zhǔn)確界定的意義(一)對所有權(quán)、物權(quán)等相關(guān)概念的意義(二)能輕易解決物權(quán)行為理論等疑難問題第二節(jié) 債權(quán)的特征一、債權(quán)與各自在權(quán)的總的區(qū)別(一)債權(quán)是表示范圍的概念，各自在權(quán)是表示個體的概念(二)債權(quán)并非自在的權(quán)利，各自在權(quán)都是源權(quán)(三)債權(quán)附著于債的關(guān)系，各自在權(quán)無須依附(四)債權(quán)是“虛權(quán)”，各自在權(quán)是“實權(quán)”二、債權(quán)與財產(chǎn)所有權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)及人身權(quán)的比較(一)財產(chǎn)債權(quán)與財產(chǎn)所有權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別——以物權(quán)為代表(二)財產(chǎn)債權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)的比較(三)財產(chǎn)債權(quán)與人身權(quán)之比較”(四)債權(quán)與請求權(quán)之間的關(guān)系……第四章 民法學(xué)體系的立異與民法典結(jié)構(gòu)的標(biāo)新主要參考文獻后記：題外的感想

章節(jié)摘錄

　　應(yīng)當(dāng)指出的是，債務(wù)是各種債的關(guān)系中均具有的要素，不唯合同中才存在債務(wù)。因侵權(quán)行為而負(fù)有的債務(wù)，同樣是一種債務(wù)，無論其因何而生。在侵權(quán)責(zé)任與債務(wù)之間存在著一種邏輯上的（而不需要任何事實環(huán)節(jié)）先后轉(zhuǎn)化關(guān)系，即，先有因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的責(zé)任，這種責(zé)任在債的關(guān)系形成后即成為債務(wù)人應(yīng)負(fù)的債務(wù)（特定的給付行為）。因此，侵權(quán)行為人在履行其應(yīng)給付的特定行為（債務(wù)）時，同樣應(yīng)遵守誠信原則，這從性質(zhì)上講與侵權(quán)之債并無任何不相容之處。　　第三，魏教授認(rèn)為“侵權(quán)本身是違法行為，是嚴(yán)重違反道德的表現(xiàn)，談何誠實信用?”這一點與德國民法規(guī)定的誠信原則關(guān)于債務(wù)的履行內(nèi)容，似乎不可同日而語。事實上沒有人，也不可能有人要求侵權(quán)（行為）本身也應(yīng)當(dāng)誠信。德國民法典關(guān)于誠信所要求的僅是承擔(dān)侵權(quán)行為的債務(wù)人在履行債務(wù)時應(yīng)當(dāng)誠信。

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